Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву
Особого рассмотрения заслуживает вопрос об унификации акционерного права в рамках Общего рынка. Римский договор от 27 марта 1957 г. о создании ЕЭС преследовал цель образования единого рынка товаров, капиталов, рабочей силы и услуг. Согласно ст. 3 (h) этого договора одним из основных средств ее достижения является <сближение законодательства стран-членов в той мере, в какой это необходимо для функционирования Общего рынка>.
В ЕЭС используется три способа унификации права. Во-первых, в тексте самого Римского договора содержатся унифицированные нормы. Так, в соответствии со статьями 85 и 87 запрещаются любые соглашения, решения об объединении, а равно действия, которые препятствуют, ограничивают или нарушают свободу конкуренции внутри Общего рынка; запрещается также одному или нескольким предприятиям злоупотреблять своим доминирующим положением на Общем рынке или в существенной его части. Эти правила прямо действуют в отношении всех физических и юридических лиц на территории ЕЭС. В случае их коллизии с нормами национального антитрестовского права должны применяться предписания Римского договора. Во-вторых, в ст. 220 предусмотрена возможность гармонизации права стран-участ-ниц путем заключения международных конвенций. На базе этой статьи 29 февраля 1968 г. была подписана конвенция о взаимном признании товариществ. Вступившие в силу конвенции считаются неотъемлемой частью Римского договора. Однако наряду с названными традиционными методами сближения права Римский договор предусмотрел принципиально новый способ унификации. Дело в том, что руководящим органам ЕЭС (Совету, Комиссии Европейских сообществ) предоставлено право издания особых нормативных актов, в том числе регламентов и директив. По утверждениям западных исследователей, эти нормативные акты являются источником <права Сообщества>, автономной правовой системы, существующей параллельно с национальными системами права и с международным публичным правом.
Указанные акты <имеют непосредственную обязательную силу для всех субъектов в каждом из государств-членов, и в их формулировании национальные правительства не играют какой-либо роли>[99]. Регламенты обладают прямым действием в каждом из государств-членов ( 2 ст. 189). Директивы же обязательны для государства в том, что касается результата, который должен быть достигнут, оставляя национальным властям свободу в выборе форм и методов его достижения ( 3 ст. 189).
Директивы принимаются Советом по предложению Комиссии с целью сближения национального законодательства государств-членов, непосредственно затрагивающего организацию и функционирование Общего рынка (ст. 100). В частности, они издаются для устранения различий между национальными нормативными актами, когда эти различия влекут за собой нарушение условий конкуренции в рамках Общего рынка (ст. 101). По существу, директивы могут быть приняты почти по всем областям торгового права[99].
Римский договор закрепил также за Советом возможность издания директив с целью гармонизации законодательства в конкретных сферах. Согласно ст. 54 (3), они могут приниматься для гармонизации законодательных актов, регулирующих деятельность торговых товариществ. На основе этой статьи органы ЕЭС разработали и ввели в действие несколько директив, оказавших существенное влияние на акционерное право государств - членов Общего рынка. Первая из них касалась вопросов, требовавших безотлагательной унификации, в том числе относящихся к информации акционеров и публики, действительности обязательств, принятых органами акционерной компании, контролю за образованием акционерных обществ и случаям признания их недействительными (директива № 68/151 от 9 марта 1968 г.). Положения данной директивы распространялись также и на товарищества с ограниченной ответственностью.
Вторая директива, № 76/91 от 13 декабря 1976 г., направлена на гармонизацию законодательства, относящегося к образованию акционерных обществ, поддержанию и изменению основного капитала акционерных компаний.
Третья директива, № 78/855, принята 9 октября 1978 г. Она регулирует слияния акционерных обществ.
Четвертая директива, № 78/660 от 25 июля 1978 г., касается ежегодной отчетности акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью.
Шестая директива, № 82/891, принятая 17 декабря 1982 г., относится к процедуре разделения акционерных обществ.
Седьмая директива, № 83/349 от 13 июня 1983 г., предусмотрела условия, на которых общества должны составлять консолидированные счета.
Восьмая директива, № 84/253, принята 10 апреля 1984 г. Она сформулировала требования, которым обязаны соответствовать физические и юридические лица, осуществляющие функции ревизоров в товариществах.
Комиссия Европейских сообществ представила в Совет предложения и по некоторым другим директивам. В частности, проект десятой директивы, относящейся к проведению слияний обществ разной государственной принадлежности, был передан в Совет 14 января 1985 г. Предложения по пятой директиве - о структуре акционерного общества, правах и обязанностях его органов - были представлены Комиссией еще в 1972 г., однако встретили в Совете серьезные возражения[99]. Новый, переработанный проект этой директивы был направлен в Совет 19 августа 1983 г.
Государства - члены ЕЭС обязаны привести свое акционерное право в соответствие с требованиями, содержащимися в принятых директивах. Обычно они это делают путем издания специальных законов. Например, во Франции Закон № 81-1102 от 30 декабря 1981 г. внес в действующее право изменения, необходимые в связи с принятием второй директивы. Положения четвертой директивы были учтены в Законе от 30 апреля 1983 г., седьмой - в Законе от 3 января 1985 г. Проект первой директивы был принят во внимание при разработке французского Закона о торговых товариществах 1966 г., но окончательное согласование его текста с положениями директивы было произведено Ордонансом от 20 декабря 1969 г.
Вступление Англии в Общий рынок потребовало внесения серьезных изменений в английскую правовую систему. В 1972 г. в Англии был принят Закон о Европейских сообществах, согласно которому во внутреннее право страны включались положения соответствующих международных договоров и нормативных актов прямого действия, изданных органами ЕЭС. Раздел 9 этого закона привел в соответствие с предписаниями первой директивы ЕЭС об акционерных обществах английское право компаний. В результате - доктрина ultra vires в ее традиционном значении, как закрепление принципа специальной правоспособности компании, была фактически отброшена. Английский Закон о компаниях 1980 г. под влиянием второй директивы ЕЭС установил минимальный размер основного капитала для публичной компании в 50 тыс. ф. ст., предусмотрел необходимость оплаты не менее четвертой части стоимости паев этой компании при подписке на них и т.д.
Совет ЕЭС принял также несколько директив, направленных на установление единообразных требований для допуска ценных бумаг на фондовые биржи стран Общего рынка (директивы № 79/279 от 5 марта 1979 г., № 80/390 от 17 марта 1980 г., № 82/121 от 15 февраля 1982 г.).
С 1965 г. в органах ЕЭС обсуждается проблема создания так называемой европейской компании. В этом вопросе существует два весьма различных подхода. Французское правительство предложило разработать устав компании европейского типа, т.е. общества хотя и национального, но действующего на основе специального единообразного правового акта. Общее акционерное право того или иного государства должно применяться к такому обществу лишь субсидиарно.
Комиссия Европейских сообществ настаивает на создании компании, которая целиком бы подчинялась праву Общего рынка, субъектом которого она и должна стать. Проект устава этой компании был разработан группой экспертов под руководством профессора П. Сандерса и представлен в качестве предложения регламента ЕЭС на одобрение Совету 30 июля 1970 г. Второй вариант этого проекта был передан Комиссией в Совет 13 мая 1975 г. В основных чертах он копирует акционерный закон ФРГ, в том числе и в вопросах участия трудящихся в наблюдательном совете такого общества и регламентации групп компаний[100]. Главным образом из-за оппозиции представителей патроната самой идее соуправления принятие указанного устава проблематично.
Столкнувшись с почти непреодолимыми препятствиями на пути создания европейской компании, руководящие круги Общего рынка решили предложить предпринимателям более простую и более гибкую организационно-правовую форму кооперации и централизации производства и капитала. Совет ЕЭС 25 июля 1985 г. принял регламент № 2137/85, учреждающий европейское объединение с общей экономической целью. Моделью этой хозяйственной организации послужил одноименный институт французского права. Европейские объединения с общей экономической целью призваны содействовать хозяйственной деятельности их членов, способствовать улучшению или увеличению результатов этой деятельности.
§ 3. Государственный контроль за созданием акционерных обществ
Образование акционерного общества в условиях ожесточенной конкурентной борьбы представляет собой сложный комплекс экономических и организационно-правовых мероприятий.
Экономические мероприятия, необходимые для создания акционерного общества, включают в себя, в частности: исследование экономической конъюнктуры в сфере возможного приложения капитала, т.е. изучение спроса и предложения на товары и услуги, производством или предоставлением которых рассчитывает заняться создаваемая компания; определение оптимальных размеров предприятия, исходя из наличной и ожидаемой потребности на эти товары или услуги, стоимости земельного участка, оборудования будущего предприятия, расходов на рекламу, наем рабочей силы и т.п. с тем, чтобы установить, будет ли проектируемое предприятие рентабельным и каким будет уровень рентабельности. В процессе подготовки к созданию акционерного общества решается также проблема изыскания источников его финансирования.
В развитых капиталистических странах совершение практических шагов по созданию нового акционерного общества предполагает знание рынка, наличие деловых связей с промышленными, финансовыми и государственными кругами. Вкладчики капитала поэтому предпочитают пользоваться услугами профессиональных организаторов или фирм, специализирующихся на создании акционерных обществ, т.е. учредительной деятельности. Адвокатские конторы оказывают содействие в правовом оформлении создаваемого общества.
При организации крупных акционерных компаний, требующих значительных первоначальных затрат, и с высокой степенью риска будущего предприятия, учреждаются временные товарищества, которые осуществляют необходимые подготовительные исследования и мероприятия. Они ликвидируются с окончательным созданием акционерных обществ. Как правило, сами эти временные товарищества также принимают форму товариществ акционерного типа или негласных обществ[101].
После проведения предварительных организационных мероприятий экономического характера приступают собственно к учреждению акционерного общества. Условно весь указанный процесс учреждения можно разделить на четыре этапа: разработка уставных документов, образование основного капитала по подписке, создание первых органов акционерной компании и, наконец, ее регистрация в компетентном государственном органе. Обычно с момента регистрации компания становится юридическим лицом[102].
Практически во всех развитых капиталистических странах с середины прошлого столетия вводится явочный порядок возникновения акционерных компаний. Явочная процедура создания как нельзя лучше соответствует интересам буржуазии. Она явилась одним из конкретных выражений провозглашенной в капиталистических государствах свободы торговли или свободы промысла и в более широком плане - свободы конкуренции. <Свободная конкуренция, - отмечает Ф.Энгельс в работе <Положение рабочего класса в Англии>, - не терпит никаких ограничений, никакого государственного контроля, все государство ей в тягость, для нее всего лучше было бы отсутствие всякой государственности - положение, при котором каждый мог бы эксплуатировать другого, сколько ему вздумается:>[103].
Свобода образования акционерных обществ означает для буржуазии беспрепятственную возможность превращения своих накоплений в капитал. В этом и состоит ее сущность. Недаром буржуазные исследователи с восторгом комментируют те положения законодательства XIX в., где предусматривался явочный порядок создания акционерных обществ. Так, Ж. Рипер, анализируя в одной из своих работ ст. 21 Закона о торговых товариществах 1867 г., которая установила во Франции явочно-нормативную процедуру возникновения анонимных обществ, говорит о том, что в ней <текст имеет ценность принципа. Он напоминает выдержку из декларации прав. Это хартия свободы>[104]. Да и сам Закон 1867 г. благодаря этой статье отнесен французскими юристами к разряду великих. Еще в 1853 г. явочный порядок учреждения компаний с ограниченной ответственностью был введен в Англии.
Явочный порядок возникновения акционерных компаний, несмотря на известные ограничения, остается одним из основных принципов современного законодательства капиталистических стран о торговых товариществах.
Следует отметить, что идет процесс последовательного увеличения, нарастания различного рода ограничений свободы образования акционерных обществ. За определенными видами хозяйственной деятельности в ряде государств признается монополия государства, осуществление других запрещено как противоречащее общественному порядку. Кроме того, ведение некоторых предприятий дозволяется частным товариществам лишь по получении концессии от государства либо органа местного самоуправления. Наконец, для осуществления отдельных видов хозяйственной деятельности требуется специальное разрешение. Эти ограничения настолько многочисленны, что некоторые авторы задают вполне резонный вопрос: <Что же осталось от принципа свободы торговли и промышленности?>[105].
Разрешительный порядок действует главным образом в отношении компаний, которые занимаются банковскими, страховыми операциями, а также иностранных компаний.
Например, в Японии для создания общества с иностранным финансовым участием необходимо получить предварительное разрешение от министерства внешней торговли и промышленности[105]. Во Франции на образование такой компании также должно быть получено согласие министерства экономики и финансов.
В подавляющем большинстве развивающихся стран компании с участием иностранных вкладчиков могут учреждаться исключительно в разрешительном порядке. Здесь этот порядок выступает как одно из средств защиты интересов национальной экономики, способ ограничения засилья иностранного капитала. Решая вопрос о допуске иностранных капиталовложений, государственные органы развивающейся страны принимают во внимание множество самых разнообразных обстоятельств экономического, политического и правового характера: экономическую мощь иностранного вкладчика и его государственную принадлежность; наличие между страной-экспортером и страной-реци-пиентом капитала международного договора или соглашения о гарантиях иностранным капиталовложениям; характер и объем обязательств, которые соглашается принять на себя иностранный инвестор и т.п. Не вызывает сомнений прогрессивная направленность перечисленных положений права развивающихся государств. В конечном счете они преследуют цель мобилизации финансовых ресурсов страны для решения насущных, первоочередных задач социально-экономического развития.
Система лицензирования, которая действует ныне во многих отраслях экономики буржуазных стран (внешней торговле, транспорте и т.д.), приводит к тому, что на практике невозможно создать компанию, занимающуюся соответствующим делом, в явочно-нормативном порядке. Так, например, согласно английскому Закону о страховых компаниях от 2 июля 1981 г., запрещается осуществление страховых операций без специального разрешения компетентного органа государственного управления. В разрешении указываются виды страховых операций, которыми может заниматься страховщик. Ведение страхового промысла без разрешения наказывается лишением свободы до двух лет и (или) штрафом до 1000 ф. ст.
По законодательству штата Нью-Йорк, лицо вправе заниматься страхованием лишь после получения у специального должностного лица штата (ревизора по страхованию) особого разрешения (лицензии). Этот ревизор может по своему усмотрению отказать в выдаче или в возобновлении лицензии, если такое решение, по его мнению, будет отвечать интересам штата.
Лицензирование получило широкое распространение в области организации автомобильных перевозок грузов и пассажиров. В лицензии на перевозку, выдаваемой тем или иным государственным органом, детально оговариваются условия осуществления транспортной деятельности. Обычно в лицензии указываются зона, в пределах которой лицу разрешается осуществлять перевозку, вид перевозимого груза и т.п. Лицензии делятся на классы в зависимости от грузоподъемности перевозочных средств, вида перевозимых грузов и некоторых других оснований. Наличие лицензии является необходимым условием осуществления перевозок в виде промысла.
В развитых капиталистических странах, где сохранилась система административных разрешений при создании акционерных компаний, она по своей сути мало чем отличается от явочно-нормативного порядка возникновения акционерных обществ. В Нидерландах Законом от 3 мая 1971 г. были внесены изменения в Торговый кодекс. Они, однако, не затронули существовавший ранее предварительный надзор министерства юстиции за образованием акционерных обществ в этой стране. Учредители, согласно положениям голландского торгового законодательства, должны получить от министерства юстиции специальную декларацию, позволяющую им организовать акционерную компанию. Отказ в выдаче этой декларации может быть обжалован королю, причем достаточным основанием для обжалования признается факт соответствия устава создаваемого общества императивным требованиям закона[106]. Следует согласиться с выводом известного аргентинского профессора Сола де Канизареса: <Система предварительного административного разрешения в настоящее время не является неограниченной возможностью правительства решать произвольно: вопрос о том, может ли общество быть образовано; она (система. - М.К.) только лишь средство контролировать надлежащее его образование>[106].
Примечания:
[99] Le Gall F.-P. Droit commercial.
10-e ed. P., 1985. Р. 81.
[99] Le Gall F.-P. Droit commercial.
10-e ed. P., 1985. Р. 81.
[99] Le Gall F.-P. Droit commercial.
10-e ed. P., 1985. Р. 81.
[100] Lyon-Caen G. La représentation
des intéréts des travailleurs dans les sociétés
européennes // Revue trim. dr. eur. 1971, P. 473; Vasseur M.
Quelle sociétés européenne? D. 1972. Chron. 169;
Blanquet F. Considération sur la place du salarié dans
les organes de la société anonyme. J.C.P. 1973. I.2560;
Kravariton-Manitakis. Le régime juridique de la participation
dans la société anonyme européenne // Cahiers de
droit européen. 1972, P. 299.
[101] Jullio de la Morandiere L.
Op. cit. Р. 357.
[102] <Торговые товарищества, - гласит
ст. 5 французского Закона о торговых товариществах 1966 г., - пользуются
правами юридического лица с момента их регистрации в торговом реестре>.
В силу ч.1 41 акционерного закона ФРГ 1965 г. <до внесения в торговый
реестр акционерное общество как таковое считается не существующим>. Аналогичное
положение предусмотрено и в итальянском гражданском законодательстве (ч.
1 ст. 2331 Итальянского гражданского кодекса 1942 г.). Согласно английскому
праву компания с ограниченной ответственностью становится самостоятельным
субъектом права с момента выдачи специальным должностным лицом департамента
торговли (регистратором компаний) так называемого промыслового свидетельства
или сертификата об инкорпорировании. В США корпорации признаются юридическими
лицами также с момента регистрации их уставов.
[103] Маркс К., Энгельс Ф.
Соч. Т. 2. С. 498.
[104] Ripert G. Aspects:, P.
63.
[105] Henderson D. Foreign
Entreprise in Japan: Laws and Policies. The University of North Caro-lina
Press, 1973.
[105] Henderson D. Foreign
Entreprise in Japan: Laws and Policies. The University of North Caro-lina
Press, 1973.
[106] Sola de Canizares. Ph.
La constitution de la société par actions en droit comparé.
P., 1957. Р. 136-137.
[106] Sola de Canizares. Ph.
La constitution de la société par actions en droit comparé.
P., 1957. Р. 136-137.
