Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву
Таким образом, типовые договоры, навязываемые крупными компаниями своим контрагентам в силу повсеместного их распространения, становятся обычаями. Если же учесть отмеченный нами процесс уравнивания юридической силы обычая и закона, то станет понятным тот механизм, с помощью которого крупные компании добиваются выгодной им правовой регламентации, не прибегая к пересмотру положений гражданского и торгового права. Последние фактически просто перестают действовать в соответствующей области, но без формальной их отмены. Как заметил один из французских юристов, многие нормы французского законодательства о договоре купли-продажи в настоящее время <не имеют никакого практического значения, по крайней мере, в торговых отношениях, они были заменены обычаем или условиями типовых контрактов, лучше приспособленными к современной торговой практике>[328].
Сходным образом приобретают юридическое значение и некоторые правила, содержащиеся в актах, которые издаются частными организациями. Они признаются правовыми обычаями. Это могут быть общие условия ведения той или иной предпринимательской деятельности, правила, принимаемые торговыми палатами, кодексы поведения, регулирующие принципы действия представителей определенных профессий (в частности, деонтологические кодексы врачей и фармацевтов). С учетом норм, содержащихся в них, решаются иногда правовые вопросы, например нарушил или нет врач свои профессиональные обязанности. В случае положительного ответа врач может быть привлечен к дисциплинарной или к гражданской ответственности.
Как уже отмечалось, одной из основных тенденций развития гражданского и особенно торгового права на Западе является его интернационализация. Интернационализация, понимаемая в самом широком значении слова, - это усиление влияния внешнего фактора на развитие национальной правовой системы.
Интернационализация частного права выступает как юридическое отражение глубинного процесса - усиления взаимосвязи и взаимозависимости между различными странами в современную эпоху. Непосредственными же причинами названной метаморфозы гражданско-правово-го регулирования являются углубление международного разделения труда, развитие внешнеэкономических, научных, культурных связей, а также государственно-капиталистическая интеграция стран Запада.
Интернационализация частного права проявляется в следующем.
Во-первых, в расширении и усилении воздействия международного публичного права на гражданское и торговое право той или иной страны.
Во-вторых, в интенсивном развитии национального правового регулирования отношений с иностранным элементом.
В-третьих, в унификации гражданского и торгового права.
В-четвертых, в сближении не только нормативного содержания частного права различных стран, но и систем источников права, используемого понятийного аппарата и т.п.
Процесс интернационализации выражается и в увеличении числа норм общего международного права, касающихся торговых и иных экономических отношений между государствами, что ведет к формированию международного экономического права, и в появлении новых форм и способов воздействия международного публичного права на внутреннее.
Особенностью международно-правовых норм в сфере хозяйственной жизни является то, что они не могут быть реализованы только на уровне межгосударственных отношений. Их цели достигаются лишь с использованием механизма внутреннего гражданского права, иными словами, требуется их имплементация в качестве норм внутреннего права. Это достигается с помощью процесса трансформации международно-правовых норм во внутригосударственные. Трансформация осуществляется различными способами, в том числе посредством ратификации и официального опубликования соответствующего международного договора (Франция) либо посредством издания специального нормативного акта (Великобритания, Канада). Будучи включенными во внутреннее право, нормы международных договоров тем не менее сохраняют специфику своего происхождения. Конституции многих западных государств закрепляют принцип верховенства надлежащим образом ратифицированного или одобренного международного договора над внутренним законом (например, ст. 55 Конституции Франции 1958 г.). В настоящее время государства являются участниками многих международных конвенций, которые регламентируют продажу, морские, воздушные, железнодорожные и автомобильные перевозки, кредитно-расчетные отношения, вопросы авторского, патентного права и т.п. Во исполнение таких конвенций и договоров вносятся изменения во внутреннее гражданское право. Усиливающееся воздействие на гражданское право западных стран в последние годы оказывают решения международных экономических организаций, особенно Европейского экономического сообщества (ЕЭС).
Интернационализация хозяйственной жизни вызывает необходимость в унификации правового регулирования отношений в сфере экономики, и прежде всего тех ее областей, которые непосредственно связаны с международным сотрудничеством. Под унификацией понимают процесс выработки единообразных норм правового регулирования определенных общественных отношений. Иногда под унификацией подразумевают саму единообразную регламентацию[329]. Следует отметить, что в современный период унификация не ограничивается лишь сферой внешнеэкономических связей. Она распространяется и на другие области имущественных отношений.
Унификация может быть глобальной (универсальной) и местной, или региональной. Процесс выработки единообразных норм может различаться также по своим масштабам - от разработки какой-либо одной нормы до единообразного урегулирования целых правовых институтов (например, купли-продажи в международном обороте), подотраслей и даже целых отраслей частного права, например патентного права. Унифицированные нормы имеют или обязательный, или рекомендательный характер. В практике западных стран используются разнообразные способы унификации. Но самой распространенной и одной из наиболее эффективных остается унификация посредством заключения международных договоров. Унифицированные правила включаются непосредственно в текст договора или же составляют специальное приложение к нему. В последнем случае государства - участники договора должны с помощью принятия особого законодательного акта внести унифицированные нормы в действие на своей территории. Пример договоров первого вида - международные транспортные конвенции. Так, в соответствии со ст. 1 Конвенции о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом, подписанной в Женеве 19 мая 1956 г., единообразные, т.е. унифицированные, нормы перевозки, содержащиеся в Конвенции, применяются к договорам автомобильной перевозки грузов, если места принятия груза к перевозке либо выдачи груза находятся в двух различных государствах, из которых хотя бы одно является участником Конвенции. С помощью нескольких конвенций, принятых в 60-70-е годы, были унифицированы многие вопросы патентного права стран Западной Европы[330]. <В результате указанных соглашений и проведенного на их основе изменения национального законодательства патентное право Франции, ФРГ и Англии во многом утратило свою прежнюю специфику[331].
В качестве примера международных договоров второго вида можно назвать Женевские вексельные и чековые конвенции. В приложениях к этим конвенциям были даны проекты единообразных законов о векселях и чеках. Страны, подписавшие или присоединившиеся к названным конвенциям, ввели у себя вексельные и чековые законы соответствующего содержания. Существуют и иные методы унификации, которые в основной своей массе имеют рекомендательный характер.
Включение унифицированных норм во внутреннее законодательство само по себе еще не гарантирует единообразия в правовом регулировании соответствующих общественных отношений, ибо одним и тем же правилам в различных странах может быть дано несовпадающее толкование. Для того чтобы избежать или, во всяком случае, уменьшить разночтения, которые могут возникнуть в процессе применения унифицированных норм национальными судами, в тексты некоторых из международных договоров включается оговорка, предписывающая при истолковании положений этого договора принимать во внимание международный характер соответствующих норм и необходимость единообразного их применения (ст. 71 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г.; ст. 3 Конвенции ООН по морской перевозке грузов 1978 г.). В Римском договоре о создании Общего рынка предусмотрен особый механизм, призванный обеспечить единообразное применение положений Договора и актов, принимаемых органами ЕЭС. В рамках Общего рынка был создан Суд Сообщества, который дает толкования Римскому договору и указанным актам, обязательные для национальных судов стран - членов ЕЭС. Следовательно, решения Суда Сообщества, содержащие подобные толкования, равно как и истолкование им конкретной нормы, произведенное по просьбе судов стран - членов ЕЭС, являются источниками права государств - участников Общего рынка.
Интернационализация содержания гражданского права западных стран не исчерпывается одной лишь унификацией. И в настоящее время в этой области права очень широко используется одностороннее заимствование одним государством юридических конструкций, институтов и даже целых отраслевых кодификаций из права другого государства. Такое явление обычно называют рецепцией. Рецепция отличается от унификации по ряду моментов. Во-первых, унификация всегда предполагает согласование (в той или иной форме, на том или ином уровне) волеизъявления стран, участвующих в выработке единообразных норм. Рецепция - это односторонний акт государства, <импортирующего> элементы иной правовой системы. Во-вторых, рецепированным может быть право, созданное в предшествующие исторические эпохи и до сего времени не применявшееся. Примером может служить рецепция в средневековой Европе римского частного права. В-третьих, побудительные причины и цели рецепции и унификации, как правило, существенно различаются. Рецепция германского гражданского права Японией в конце прошлого века была вызвана необходимостью обновления правовой регламентации хозяйственной жизни общества, в котором стали бурно развиваться капиталистические общественные отношения и которое не располагало собственным адекватным правовым материалом.
Для обозначения процесса сближения права различных государств, выходящего за рамки унификации, западные юристы используют такие термины, как <согласование>, <гармонизация>, <конвергенция> права.
Гражданское и, в еще большей степени, торговое право западных стран весьма быстро воспринимает юридические конструкции, хорошо себя зарекомендовавшие в деловой практике другого государства. Например, такая форма ведения предпринимательской деятельности, как товарищество с ограниченной ответственностью, в котором сочетаются преимущества акционерной компании (ограниченный риск участника по долгам товарищества) и достоинство товариществ - объединений лиц (упрощенный порядок создания, управления и отчетности), впервые была закреплена в германском законе 1892 г. Впоследствии она была заимствована всеми развитыми странами и рядом развивающихся государств[332]. Многие институты американского акционерного права в последние годы копируются Японией и странами Западной Европы. Из американского права были заимствованы институт конвертируемых облигаций, институт публичного предложения покупки ценных бумаг компании на рынке и т.п. С другой стороны, в современном американском праве о корпорациях можно обнаружить влияние акционерного права ФРГ. В настоящее время акционерное право в каждой отдельно взятой стране создается усилиями всех государств[333]. Этот вывод с полным основанием следует распространить и на многие другие области частного права.
В плане рассмотрения вопроса об интернационализации современного частного права необходимо особо упомянуть о механизме сближения права, который действует в рамках Общего рынка. Римский договор возложил на страны - члены ЕЭС обязанность гармонизировать свое законодательство в той мере, в какой этого требует функционирование Общего рынка. Поскольку целью ЕЭС провозглашалось создание единого рынка товаров, капиталов, услуг и рабочей силы, то процесс унификации, сближения затронул прежде всего институты торгового права, в частности антитрестовского, акционерного, патентного права.
Унификация права в ЕЭС осуществляется в основном двумя путями. Во-первых, посредством заключения международных договоров и соглашений между странами-членами. Так, 29 февраля 1968 г. страны ЕЭС подписали Конвенцию о взаимном признании товариществ и иных юридических лиц; 15 декабря 1975 г. была заключена Конвенция о <патенте Сообщества>. Следует отметить, что унифицированные нормы, относящиеся к частному праву, содержатся и в самом тексте Римского договора о создании Общего рынка. В частности, ст. 85, 86 этого Договора закрепили основные начала антитрестовского права Общего рынка. Во-вторых, Римский договор предусмотрел возможность принятия Советом ЕЭС специальных актов (регламентов и директив), направленных на гармонизацию правового регулирования отношений, непосредственно затрагивающих существование и функционирование Общего рынка. Регламенты являются обязательными во всей своей полноте и обладают прямым действием в отношении граждан и юридических лиц в каждом из государств - членов ЕЭС. Директивы же обязательны для государства в том, что касается результата, который должен быть достигнут, при оставлении выбора форм и методов, используемых для этой цели, на усмотрение национальных властей. Во исполнение директив страны - члены ЕЭС должны привести свое внутреннее право в соответствие с предписаниями этих директив.
С помощью директив, принимаемых Советом ЕЭС, начиная с 1968 г. происходит сближение, унификация акционерного права стран Общего рынка. Введенные в действие или разрабатываемые директивы в этой области охватывают практически все вопросы создания и деятельности акционерных обществ, в том числе относящиеся к учреждению акционерных компаний, образованию и оплате их основного капитала, бухгалтерской отчетности компаний, процедуре слияния и разделения акционерных обществ и т.д. Другая группа директив касается регулирования оборота ценных бумаг на фондовых биржах ЕЭС.
В связи с тем, что нормы, издаваемые органами ЕЭС, регламентируют не только межгосударственные отношения, но и отношения с участием частных лиц, западные исследователи пишут о праве Сообщества как об особой правовой системе, которую нельзя свести к традиционному международному публичному праву. Следует также отметить, что нормы права Сообщества имеют преимущество в случае их коллизии с нормами внутригосударственного права стран - членов ЕЭС[334].
Глава II. Основные институты современного частного права
§ 1. Юридическое лицо
В послевоенный период происходит существенное изменение правового статуса граждан в семейных и имущественных отношениях. Из законодательства изымаются правила, закрепляющие неравенство граждан по признаку пола, социальной принадлежности, расы, национальности, отношения к религии и т.д. Особенно заметны достижения в вопросе уничтожения правовой дискриминации женщин, внебрачных детей. Эти изменения являются, несомненно, результатом борьбы прогрессивных сил. Таким образом, утверждается принцип равенства всех и каждого перед законом.
Возросло число нормативных актов, направленных на защиту окружающей среды, охрану интересов потребителей товаров и услуг. Более либеральным стало семейное законодательство, расширены права замужних женщин, улучшено положение внебрачных детей[335].
Действие основных закономерностей развития хозяйственной жизни самым непосредственным образом сказалось не только на правовой регламентации такой разновидности субъектов гражданского права, как гражданские лица. Изменения коснулись и определения юридического лица, его функций, системы юридических лиц, внутренней организации этих образований и их статуса в обороте.
В самом общем виде юридическое лицо определяется в западном праве как организация или учреждение, которые выступают в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Гражданское законодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица (в ФГК вплоть до 1978 г. не содержалось даже самого термина <юридическое лицо>, в ГК Италии 1942 г. дана лишь классификация юридических лиц, хотя глава 1 титула II первой книги относится к юридическим лицам и называется <Общие положения>), либо законодатель ограничивается самыми общими и очень краткими формулировками. Так, ст. 52 Швейцарского гражданского уложения 1907 г. определяет юридические лица как <соединения лиц, имеющих корпоративное устройство, и самостоятельные заведения, основанные для какой-либо особой цели>. Пожалуй, наиболее развернутые определения юридического лица содержатся в гражданских кодексах стран Латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1855 г. дает такую формулировку понятию юридического лица: <Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения>. Данное определение воспроизводится в гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора.
Признаки юридического лица, которые можно вывести из положений законов, судебных решений и доктринальных исследований, сводятся к следующему:
1) юридическое лицо имеет существование, независимое от состава его участников, причем существование, в принципе, бессрочное;
2) оно обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;
Примечания:
[328] Houin R. Sale of Goods
in French Law // Some Comparative aspects of the Law Relating to Sale
of Goods. L., 1964. P. 17-18.
[329] См.: Лунц Л.А., Марышева
Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право. М., 1984. С. 39; Лебедев
С.Н. Унификация правового регулирования международных хозяйственных
отношений // Юридические аспекты осуществления внешнеэкономических связей.
М., 1979. С. 17.
[330] В 1963 г. в Страсбурге было
подписано Соглашение об унификации отдельных положений патентного права.
В 1973 г. была заключена Мюнхенская конвенция, предусматривающая выдачу
европейского патента, а Люксембургская конвенция 1975 г. ввела единый
<патент Сообщества>.
[331] См.: Гражданское и торговое
право капиталистических стран. М., 1980. С. 323.
[332] В частности, товарищество с
ограниченной ответственностью получило законодательное признание в Австрии
(1906 г.), Франции (1925 г.), Бельгии (1935 г.), Италии (1942 г.), Греции
(1955 г.), Нидерландах (1971 г.). В Англии и США законодательство и практика
пошли по пути приспособления существующих организационно-правовых форм
ведения предпринимательской деятельности. К настоящему времени правовой
статус английских частных компаний с ограниченной ответственностью и американских
закрытых корпораций в основных чертах совпадает со статусом товариществ
с ограниченной ответственностью в странах континентальной Западной Европы.
[333] Ripert G. Traitй elementaire
de droit commercial. 10 ed. P., 1980. P. 678.
[334] Zaphirien G. A. European
Business Law. L., 1970. P. 11-15.
[335] См., напр.: Рубанов А.А.
Основные тенденции эволюции правового регулирования внутрисемейных отношений
в капиталистических странах. // Теоретические вопросы гражданского права.
М., 1980; Хазова С.А. Законодательство о разводе в капиталистических
странах // Советское государство и право.1979. № 12; Она же. Правовые
отношения между супругами (тенденции в развитии буржуазного семейного
права) // Советское государство и право. 1983. № 10.
