Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву
Во всех капиталистических странах существует особое, очень обширное законодательство о несостоятельности. Назовем только самые важные акты, регулирующие эти отношения. Во Франции - это Закон № 85-98 о судебном восстановлении и судебной ликвидации предприятий от 25 января 1985 г., заменивший Закон № 67-568 о судебном урегулировании, ликвидации имущества, личной несостоятельности и банкротствах от 13 июля 1967 г. В ФРГ до сих пор действует Конкурсный устав 1898 г. с последующими изменениями, а также ряд других законов, среди которых особое место занимает Закон 1935 г. о мировых сделках. В Англии продолжают действовать Закон о несостоятельности 1914 г., правила о несостоятельности, неоднократно принимавшиеся в Англии в силу делегации парламентом прав на их издание правительству, Закон о неплатежеспособности 1976 г. Следует отметить, что несостоятельность компаний регламентируется не законами о несостоятельности, а законодательством о компаниях, где в числе оснований прекращения компании по решению суда указывается неплатежеспособность компании и детально регулируется порядок проведения конкурса над ее имуществом. В Соединенных Штатах Америки несостоятельность включается в сферу федерального законодательства. В 1978 г. в США был принят новый Закон о несостоятельности. Наряду с федеральными законами в этой области действуют и законодательные акты отдельных штатов. К компетенции штатов относится регулирование неплатежеспособности.
В законодательстве капиталистических стран перечисляются условия объявления должника несостоятельным. Во-первых, это удостоверенная судом неспособность должника погасить свои долговые обязательства. Во-вторых, наличие нескольких конкурсных кредиторов, т.е. кредиторов, требования которых не обеспечены залогом. В-третьих, требуется, чтобы долги были не меньше указанной в законе суммы (5000 долл. в США и 200 ф. ст. в Англии).
Неспособность должника оплатить свои долги определяется в праве капиталистических стран с помощью двух критериев: либо через неплатежеспособность, либо через критерий недостаточности имущества. Неплатежеспособность - это неспособность должника из наличных средств погасить те требования кредиторов, срок платежа по которым уже наступил. Под недостаточностью имущества понимается превышение пассива над активом имущества. Конечно, иногда грань между этими состояниями провести нельзя, но все же нельзя их и отождествлять.
<Экономическое содержание несостоятельности, - верно отмечает А.Г. Лордкипанидзе, - превышение пассива над активом. Как ни правомерен такой критерий, он неприменим именно в тех случаях, которые важны, - при разорении крупных компаний. Большие размеры принадлежащих им имуществ, их разбросанность часто не позволяют в разумные сроки выявить со всей достоверностью полный состав имуществ должника только для того, чтобы либо убедиться, что они действительно уступают по размерам сумме требований кредиторов и, следовательно, имеются основания к объявлению несостоятельности и открытию конкурсного процесса, либо прийти к противоположному заключению. Поэтому в таких случаях в основу устанавливаемой судом несостоятельности кладется не подлинный недостаток средств, а предполагаемый, проявляющийся в наступлении неплатежеспособности: Формальный критерий неплатежеспособности служит довольно верным показателем фактического финансового неблагополучия>[268]. В свою очередь сама неплатежеспособность может устанавливаться различно. В праве ФРГ, Франции и США доказательством неплатежеспособности является прекращение должником платежей. В английском же праве неплатежеспособность подтверждается совершением должником одного из действий, прямо указанных в законе. Правда, в акционерном законодательстве ряда капиталистических стран иногда используется и другой критерий установления неспособности компании оплатить свои долги - критерий недостаточности имущества[269]. Объявление лица несостоятельным влечет за собой серьезные имущественные и личные последствия. Должник утрачивает управление своим имуществом, оно переходит в руки специально назначенных лиц - конкурсных управляющих. С этого момента конкурсные кредиторы не могут осуществлять свои требования в обычном порядке. Все обязательства должника с этого же момента считаются просроченными. Далее, некоторые сделки, которые совершены должником в течение времени, непосредственно предшествующего объявлению должника несостоятельным, в так называемый подозрительный период, могут быть признаны недействительными.
Последствия объявления юридических лиц несостоятельными не являются одинаковыми для объединений лиц и для объединений капиталов. Конечно, и в первом, и во втором случае юридическое лицо не прекращается с вынесением судебного решения. Оно продолжает существовать, но с ограниченной правоспособностью, т.е. оно может иметь лишь те права, которые необходимы для целей конкурсного процесса. Если данный вид торгового товарищества предполагает ответственность участников товарищества своим личным имуществом по обязательствам товарищества, то неплатежеспособность указанного товарищества может повлечь за собой личную несостоятельность и даже банкротство его участников.
Так, в ФРГ полные товарищества не признаются в законе юридическими лицами. Однако судебная практика и доктрина наделили их определенными чертами правосубъектности, с учетом чего их стали именовать относительными юридическими лицами. В числе названных элементов самостоятельной правоспособности полных товариществ указывают их конкурсоспособность. Это означает, что над имуществом полного товарищества может быть открыто самостоятельное конкурсное производство. В качестве единого должника выступает каждый член такого товарищества. Любой участник вправе давать информацию о состоянии дел товарищества, заявлять возражения против требований кредиторов, просить об открытии конкурса. Но предложение об открытии процедуры мирового соглашения должно исходить от всех участников полного товарищества.
Следует подчеркнуть, что при объявлении несостоятельным этого товарищества претензии могут заявлять именно кредиторы товарищества, а не кредиторы его участников. Во время конкурса каждый такой кредитор вправе предъявить требования к любому из членов товарищества. И напротив, при объявлении несостоятельным кого-либо из членов товарищества возможно обращение взыскания на имущество товарищества. Это значит, что открытие конкурса над имуществом отдельного его члена влечет за собой прекращение полного товарищества и ликвидацию его имущества. В качестве конкурсных кредиторов наряду с личными кредиторами данного участника выступают и кредиторы товарищества. По праву ФРГ открытие конкурса над имуществом товарищества не влечет за собой несостоятельности отдельных его членов.
В силу ст. 178 французского Закона 1985 г. решение суда, которым начинается процедура судебного восстановления юридического лица, порождает последствия по отношению ко всем лицам, членам или участникам юридического лица, отвечающим по его долгам неограниченно и солидарно. Суд начинает в отношении каждого из них процедуру судебного восстановления.
В Англии и США, где партнерство не считается по закону самостоятельным субъектом права, неплатежеспособность партнерства означает объявление несостоятельными всех его участников. Само же партнерство несостоятельным объявлено быть не может. Согласно разделу 33б Закона о несостоятельности 1914 г. в Англии, имущество партнерства в первую очередь идет на удовлетворение требований кредиторов объединения, а личное имущество отдельных членов - на удовлетворение требований их личных кредиторов. В случае если после удовлетворения требований личных кредиторов одного из членов партнерства остается какое-либо имущество, то оно включается в имущественную массу, из которой удовлетворяются требования кредиторов партнерства. Если же после погашения претензий кредиторов у партнерства остается какое-либо имущество, то оно включается в имущественную массу отдельных членов соразмерно доле их участия (с целью удовлетворения требований личных кредиторов участников партнерства). В ряде капиталистических стран не могут быть объявлены несостоятельными некоторые юридические лица. Например, в ФРГ процедура несостоятельности, согласно закону, неприменима к государству, землям, муниципалитетам, а также по отношению к указанным в законодательных актах таким юридическим лицам публичного права, как федеральная железная дорога, федеральная почта и т.п. В Англии не допускается объявление несостоятельности государственных предприятий. Однако в США несостоятельность распространяет свое действие на все физические и юридические лица, в том числе на муниципальные корпорации.
В отношении юридических лиц, которые являются объединениями капиталов, в буржуазном праве действует положение, согласно которому несостоятельность юридического лица не влечет за собой несостоятельности его членов. Вместе с тем если юридическое лицо используется не более как прикрытие для единоличной деятельности другого физического или юридического лица, то судебные органы капиталистических стран отступают от начал раздельной ответственности юридического лица и его членов и предусматривают ответственность участников, которые фактически действовали под именем юридического лица.
Сходным образом суды поступают и в случаях несостоятельности товарищества, входящего в группу. Во Франции суды объявляли несостоятельными одновременно несколько товариществ, составлявших группу, если между ними существовало смешение имущества или если было доказано, что дочерние компании были созданы исключительно в ущерб кредиторам, или когда эти компании являлись фиктивными[270].
Возможность возложения имущественной ответственности на руководителей юридических лиц закрепляется и в законодательстве.
В силу ст. 180 названного выше французского закона если судебное восстановление имущества юридического лица выявит недостаточность его актива, то суд может в случае ошибки в управлении, способствовавшей образованию этой недостаточности актива, принять решение о том, что долги юридического лица будут возложены полностью или частично с установлением солидарной ответственности или без таковой на всех руководителей, юридических или фактических, получающих или не получающих вознаграждение, либо на некоторых из них. Уплаченные таким образом суммы включаются в имущество юридического лица - должника.
Кроме того, по ст. 181 и 182 этого закона руководители юридического лица, в отношении которого начата процедура судебного восстановления, сами могут быть подвергнуты этой процедуре, если они не погасили долг юридического лица, возложенный на них, или выяснится, что они противоправно использовали имущество юридического лица, в частности, распоряжались им как своим собственным, либо под прикрытием юридического лица совершали сделки в своем личном интересе или в интересе другого юридического лица или предприятия, в котором они прямо или косвенно заинтересованы, либо расхищали или скрывали активы или неправомерно увеличивали пассив юридического лица. При этом в пассив указанных руководителей зачисляют их личные долги, а также пассив юридического лица. Приведенные положения распространяются на все юридические лица частного права.
Французский закон предусматривает возможность объявления названных руководителей лично несостоятельными. Они могут быть ограничены в правах управлять предприятиями или юридическими лицами. И в том и в другом случае они утрачивают право занимать выборные государственные должности. Американские суды в сходной ситуации также распространяют на руководителей юридического лица все неблагоприятные последствия объявления этого лица несостоятельным. При этом суды руководствуются доктриной обманного использования корпоративной формы[271].
Нормы об ответственности руководителей юридического лица за имущественные последствия несостоятельности последнего предназначены для обеспечения интересов контрагентов, кредиторов юридического лица. В некотором плане они могут рассматриваться и как фактор, дисциплинирующий поведение органов и представителей юридического лица, своего рода гарантия <добросовестности> управляющих капиталистическими компаниями. Часто интересы кредиторов требуют не ликвидации предприятия и отстранения должника от управления им, а, наоборот, продолжения функционирования предпринимателя. Это обстоятельство, а также обширный опыт, подтверждающий, что в условиях капиталистической системы хозяйства не может быть абсолютных гарантий от разорения даже при должной заботливости и лояльности руководителя компании, обусловили тенденцию современного буржуазного законодательства к <смягчению последствий> несостоятельности.
Наиболее далеко этот процесс зашел во Франции. Во французском праве конкурсный процесс имеет как бы два этапа. Первый называется судебным восстановлением, а второй - судебной ликвидацией предприятия. Собственно конкурсным процессом в его классическом понимании, как соразмерным распределением имущества несостоятельного должника между его кредиторами, является судебная ликвидация.
Однако эта процедура не может быть начата сразу же после удостоверения судом неплатежеспособности должника. Ей обязательно предшествует процедура судебного восстановления. Основная ее цель заключается в предоставлении предприятию возможности уцелеть, несмотря на затруднительное финансовое положение. Статья 1 французского Закона о несостоятельности в качестве первоочередной задачи этой процедуры называет также поддержание занятости на предприятии и погашение им своих долговых обязательств.
Судебное восстановление осуществляется согласно плану, утвержденному судом по окончании особого периода - периода наблюдения. Этот план предусматривает либо продолжение деятельности предприятия, либо его уступку. И только если ни одно из этих решений не представляется возможным, приступают к судебной ликвидации предприятия.
Период наблюдения предусмотрен законом для того, чтобы иметь возможность оценить положение предприятия, происхождение, характер и размеры его трудностей, наличие перспектив продолжения его работы. Период наблюдения обычно не должен быть продолжительнее трех месяцев. За это время управляющий, назначенный судом, при участии должника составляет социальный и экономический баланс, а также проект плана восстановления предприятия с учетом возможностей и условий его деятельности, состояния рынка и имеющихся финансовых средств. Управляющий в соответствии с судебным решением либо наблюдает за руководством, либо помогает должнику в управлении делом, либо сам осуществляет целиком или частично руководство предприятием неплатежеспособного должника. В отличие от обычного конкурсного процесса открытие процедуры восстановления не дает права на истребование по обязательствам, срок исполнения которых не наступил на дату вынесения судом решения о начале этой процедуры (ст. 56).
После обсуждения плана с заинтересованными лицами суд либо утверждает его, либо объявляет о ликвидации предприятия. В случае принятия плана он наделяет управляющего полномочиями, необходимыми для его реализации. Исходя из интересов сохранения предприятия, обеспечения занятости и погашения долгов, суд может обязать владельца предприятия продать его (ст. 81). В данном институте мы находим проявление одной из характерных тенденций современного буржуазного гражданского права - размежевание предприятия и его владельца.
В законодательстве многих стран Западной Европы в последние годы стали предусматриваться особые способы, механизмы санации предприятий, испытывающих финансовые затруднения, с целью избежать наступления их несостоятельности. Во Франции, согласно Закону № 84-148 о предотвращении и полюбовном урегулировании трудностей предприятий от 1 марта 1984 г., торговые товарищества, а также предприятия, действующие в иной правовой форме, когда они попали в тяжелое финансовое положение и не располагают собственными средствами, достаточными для их преодоления, вправе обратиться к председателю торгового суда с просьбой назначить им специального советника. Советник призван содействовать заключению соглашения между должником и его основными кредиторами об отсрочке платежей или о сложении долгов. Если такое соглашение будет подписано, то в течение срока его действия к должнику нельзя предъявлять исковых требований и налагать арест на его имущество с целью получения оплаты соответствующих долгов. В этот период запрещается также устанавливать какие-либо обеспечения, гарантирующие их оплату.
Необходимо подчеркнуть, что эта процедура применяется, когда должник не прекращает своих платежей, поэтому ее следует отличать от мировых соглашений, известных праву других капиталистических стран, где они выступают как способ урегулирования отношений между несостоятельным должником и его кредиторами.
Не остаются без покровительства со стороны государства монополии и в тех странах, где законодатель по каким-то причинам не пошел на открытое провозглашение особого режима для них. В этом случае государственная помощь реализуется через механизм судейского усмотрения или, при необходимости, путем прямого вмешательства правительства или иных органов исполнительной власти. Например, ни в Англии, ни в ФРГ, ни в США закон не предусматривает в своих статьях каких-либо льгот для крупных предприятий, находящихся на грани финансового краха. Однако в той же Федеративной Республике Германии за счет налогоплательщиков финансировалось <оздоровление> концерна <Крупп>, а в Англии правительство выделило в начале 70-х гг. крупные субсидии готовым прекратить свое существование компаниям <Роллс-Ройс> и <Харланд и Вольф>. В США один из трех автомобильных гигантов - концерн <Крайслер> - попал в тяжелейшее финансовое положение, и если бы не государственный заем в 1,5 млрд долл. на чрезвычайно льготных условиях, то он должен был бы объявить о своей несостоятельности.
Примечания:
[268] Лордкипанидзе А.Г.
Гарантии платежеспособности по законодательству Англии и Франции // Законодательство
зарубежных стран: Обзорная информация. М.: ВНИИСЗ. Вып. 162. 1979. С.
32-33.
[269] См.: 92 Закона об акционерных
компаниях ФРГ, ст. 241 Закона о торговых товариществах Франции.
[270] Rennes, 1 fevr. 1977, G.P. 1977,
2, 614; Paris, 4 nov. 1982, B.R.D.A. 1983/6. Р. 18.
[271] Baker R.I., Cary W.L.
Cases and materials on corporations. Brooklyn, 1959. Р. 374-402; Clark
R. Ch. The duties of the corporate debtor to its creditors
// Harvard law review, 1977. v.90. № 3. Р. 505-563.
