Мейер Д.И. Русское гражданское право
Остается еще сказать о совершении договора. Он совершается таким порядком: по окончании торга (или по утверждении его высшим местом или лицом, когда заключение договора предполагает предварительное утверждение торга со стороны высшего места или лица. – А. Г.) поставщик или подрядчик в течение семидневного срока представляет присутственному месту, заключающему договор, лист гербовой бумаги надлежащего достоинства, на котором излагаются условия договора, сообразно предварительно составленным, нормальным кондициям и полученным на торгах предложениям. Затем акт договора подписывается председателем присутственного места, заключающего договор, и контрагентом; подлинник договора оставляется в присутственном месте, а поставщику или подрядчику выдается с него засвидетельствованная копия[1174]. Только при таком совершении договор считается существующим, права и обязанности по нему являются возникшими – до совершения акта нет еще договора, есть одно только право на его совершение.
Вот и все почти, в сущности, определения законодательства о казенных подрядах и поставках. Знакомясь с ними, мы приходим к тому именно убеждению, которое высказали вначале: почти все эти определения касаются заключения договоров или условий, полагаемых при их заключении. И только некоторые, немногие определения из всей их массы касаются существа договоров; но и те не имеют характера самостоятельности, а составляют лишь применение общих положений о договорах к подряду и поставке. Выводы из этих положений во всяком случае относятся не исключительно к подрядам и поставкам, заключаемым казной, а также к подрядам и поставкам, заключаемым между одними частными лицами.
11. Товарищество
§ 44. Договор товарищества составляет нечто среднее между договорами личными и имущественными: он представляется договором личным в том смысле, что рассчитывает на употребление личных сил, услуг для достижения общей цели; в то же время он есть договор имущественный, потому что предполагает со стороны товарищей, всех или только некоторых, предоставление имущества, необходимого для достижения предназначенной цели. Таким образом, понятие договора товарищества заключается в том, что несколько лиц соглашаются соединить свои личные и вещественные силы для достижения какой-либо цели, имеющей юридическое значение, большей частью для совершения какого-либо промышленного предприятия[1175]. Наше законодательство даже понимает товарищество не иначе как договор о соединении личных и вещественных сил двух или более лиц для какого-либо промышленного предприятия, потому что товарищество образовалось в торговле, существо которой – промысел, а промышленный характер свойствен всем договорам, возникающим в торговом быту. Однако же существенно для товарищества только, чтобы цель его представляла юридическую сторону: иначе нет договора. Положим, несколько молодых людей сговариваются устроить бал, для чего делают складчину и принимают на себя все хлопоты по устройству бала: цель их чужда юридического значения и странно было бы придавать их соглашению значение договора товарищества.
Товарищество представляется в различных видах. Оно соединяет двух или большее число лиц для каких-либо постоянных операций или для предприятия, предполагающего целый ряд действий, так что представляется более или менее крепкое объединение нескольких лиц, и эти лица составляют как бы одно промышленное лицо, живут под одним именем, под одной фирмой[1176]. Или товарищество представляется скоропреходящим, эфемерным: одно только какое-либо предприятие связывает его членов, тогда как в то же время они занимаются разными другими предприятиями и о союзе их, кроме самих участников, даже никому не известно[1177]. Такого рода союзы не всегда обозначаются именем товарищества, а говорится лишь о предприятии на общий счет или о компанейском предприятии, как выражается наше законодательство. Но говоря юридически, разумеется, и такого рода союзы представляются товариществами, ибо продолжительность, постоянство объединения не составляют сущности договора товарищества. Пример такого предприятия нередко представлялся при продаже мехов североамериканской компанией: она находила более удобным для себя сбывать меха большими партиями, но для покупки большой партии товара требуется и значительный капитал, какой не всегда есть у лица, желающего приобрести товар. И вот нередко лица, занимающиеся меховой торговлей, соглашаются купить партию мехов сообща и распределить их между собой или продать, а выручку разделить по соразмерности вкладов: тут представляется предприятие на общий счет, договор о партиципации. Иногда договор этот заключается даже между несколькими отдельными товариществами. Например, иногда несколько страховых обществ соглашаются сообща принять на страх какое-либо ценное имущество: соглашение между страховыми обществами относительно этого предмета составляет договор о партиципации.
Но гораздо важнее в практическом отношении различие между товариществами, основывающееся на различном сочетании тех элементов, которые необходимы для достижения цели товарищества, – личных и вещественных сил. Или товарищество представляется в таком виде, что все товарищи предоставляют для достижения цели товарищества все свои имущественные средства и личные силы или по крайней мере все свои имущественные средства, управление же делами товарищества поручают одному или нескольким из товарищей. Этот вид товарищества называется товариществом полным[1178] и представляет, конечно, наибольшее объединение нескольких лиц, так что обыкновенно такого вида товарищества и действуют под общим именем, фирмой. Иногда имя одного которого-либо товарища с прибавлением «и Ко» (т. е. и компания) выставляется как фирма товарищества, иногда имена всех товарищей; иногда же фирмой товарищества избирается какое-либо характеристическое название, например, «деятельность», «польза» и т. п.[1179] Или товарищество представляется в таком виде, что один только товарищ или несколько, но не все товарищи участвуют в товариществе личными силами и всеми своими вещественными средствами, тогда как другие товарищи участвуют только вещественными силами и притом именно определенные средства предоставляют в распоряжение товарищества. Например, купец А имеет в виду совершить какое-либо промышленное предприятие, но у него нет для того достаточно капитала; А обращается к другим капиталистам, указывает им выгоды предприятия, и вот заключается договор, по которому капиталисты В, С, D и т. д. предоставляют А на означенное предприятие известные суммы с тем, чтобы выгоды или убытки, имеющие произойти от него, были распределены по соразмерности (или иначе).
Такого вида товарищество называется товариществом неполным[1180]. Оно называется также товариществом на вере, на том основании, что товарищи, предоставляющие капитал в распоряжение другого товарища, вкладчики, сами не участвуют в предприятии, потому не имеют возможности следить за употреблением капитала – значит, вверяют его товарищу, хотя и с обязательством представлять им отчет о ходе предприятия. Товарищи, участвующие только определенными вещественными силами, большей частью вовсе не бывают на виду, а разве только на участие их иногда указывает фирма товарищества: «такой-то (фамилия главного товарища) и Ко»; но и тогда все-таки не оглашается, кто именно вкладчики. По этой-то неизвестности участников в товариществе на вере на языке западных народов оно называется также товариществом безымянным, анонимным sociétéanonyme, anonime Gesellchaft. Но понятно также, что товарищество на вере иногда соединяется с товариществом полным. Например, когда несколько лиц участвуют в товариществе всеми своими имущественными и личными силами, тогда как другие лица участвуют только определенными имущественными средствами: для первых участников товарищество будет полным, а для вторых оно будет товариществом на вере.
Таким образом, различие между товариществом полным и товариществом неполным, или на вере, состоит в том, что для товарищества неполного существенно, чтоб одно или несколько лиц участвовали в нем только определенными имущественными средствами, тогда как при товариществе полном несколько лиц, пожалуй, также могут участвовать одними имущественными средствами, но не определенными только, а всеми своими имущественными средствами. Наконец, товарищество представляется еще в таком виде, что все товарищи участвуют лишь определенными вещественными средствами, без присоединения личных сил. Это товарищество на паях или компания на акциях[1181]. Оно называется так потому, что вклад каждого отдельного товарища составляет определенную часть капитала, потребного для предприятия, и называется паем или акцией, так что участие члена товарищества измеряется долей капитала и говорят, что у одного участника одна акция, у другого – 10, 20 и т. д.
Может казаться странным, что составляется товарищество без всякого участия со стороны членов его личными силами, как будто капитал сам собой может что-либо произвести, может достигнуть цели товарищества. Разумеется, и товарищество на акциях предполагает личные силы для достижения цели товарищества; но дело в том, что товарищество на акциях нужные для него личные силы приобретает уже само на те вещественные средства, которые собраны, так что о личных силах можно говорить разве настолько, насколько они нужны для образования товарищества, для приобретения ему вещественных средств. Обыкновенно это делается так, что несколько лиц соглашаются между собой и принимают меры к учреждению компании на акциях; но эти предварительные занятия довольно хлопотны – нужно сделать более или менее сложные соображения о выгодах предполагаемого предприятия, нужно составить план действий компании, проект ее устава, нужно исходатайствовать разрешение правительства на учреждение компании и т. п. Потому учредители компании обыкновенно выговаривают себе известное вознаграждение за свои труды по ее учреждению, так что и личные силы, употребленные вначале для образования компании, впоследствии вознаграждаются собранными для нее вещественными средствами. Точно так же вознаграждаются и дальнейшие личные услуги, оказываемые компании; директора компании и другие ее агенты обыкновенно состоят на жалованье или иначе вознаграждаются за свои услуги. И таким образом, в сущности, компания на акциях представляет только соединение вещественных сил, без участия личных; посредством вкладов, делаемых отдельными товарищами, образуется капитал компании, которым она и оперирует.
Юридические отношения, возникающие по договору товарищества, различны, смотря по тому, представляется ли оно полным, неполным или акционерным, почему и сказали мы, что различие между видами товарищества, основывающееся на различном сочетании элементов, необходимых для достижения цели товарищества, весьма важно и практично. Что касается юридических отношений по товариществу полному и товариществу на вере, то они сводятся главным образом к содержанию договора, заключенного товарищами. Договор этот совершается письменно. Кроме того, когда предмет товарищества составляет какое-либо торговое предприятие, об учреждении его, прежде чем товарищество начнет свои операции, доводится до сведения городской управы, а в столицах и в Одессе – купеческой управы, и объявляется всему купечеству или особыми печатными листами, или публикацией в ведомостях[1182].
Итак, о договоре составляется акт, которым и определяются отношения между товарищами. Различным условиям представляется здесь обширное поприще: можно себе представить самые разнообразные определения касательно величины вклада каждого товарища, времени взноса этого вклада, участия каждого товарища в управлении операциями товарищества, права заключения договоров со сторонними лицами от имени товарищества, отчетности, разделения выгод и убытков от предприятия, срока продолжения товарищества, условий прекращения или непрекращения его деятельности и т. д. Наше законодательство относительно этих предметов не представляет тех ограничений, какие встречаются в других законодательствах. Известно, например, положение римского права, по которому товарищество считается недействительным, если все выгоды предприятия достаются одному товарищу, тогда как на долю другого падают только невыгоды, тягости предприятия – societas leonina. Допускает, конечно, и римское право неравномерное распределение выгод или убытков предприятия между товарищами, но вместе с тем оно назначает предел неравномерности, переход которого разрушает уже существо товарищества, так как свойство его и состоит именно в том, что несколько лиц участвуют в предприятии и потом делят между собой доставшиеся от него выгоды или убытки.
Но наше законодательство не предоставляет никакого повода к сомнению в действительности даже такого договора товарищества, по которому все выгоды предприятия принадлежали бы одной стороне, а другая была бы причастна только невыгодам. И действительно, встречаются иногда такого рода договоры, что один товарищ участвует в выгодах предприятия соразмерно своему вкладу, но не несет убытков. Особенно часто такие случаи встречаются в товарищества на вере, когда оно прикрывает заем. Обыкновенно это делается так: займодавец желает проконтролировать действия своего должника, но при займе он не имеет этого права. Поэтому предпочитает заключить договор товарищества, а чтобы, сделавшись товарищем, не понести убытков от предприятия, не лишиться хотя бы и части капитала, в акте договора определяется, что товарищ (собственно займодавец) получает такую-то долю прибыли от предприятия, но не участвует в его убытках. Или известно определение римского права, по которому смерть товарища неминуемо влечет за собой прекращение товарищества.
Что касается нашего законодательства, то, конечно, когда товарищество состоит из двух лиц, смерть одного из них способна разрушить товарищество, ибо само понятие товарищества предполагает по крайней мере двух лиц. Но когда товарищество состоит более чем из двух лиц, то нет необходимости, чтобы смерть одного из них прекращала товарищество; напротив, актом договора может быть установлено, что в случае смерти одного товарища оно все-таки действует. Да и тогда, когда товарищество состоит из двух только членов, условием договора может быть установлено, что в случае смерти товарища его место заступает наследник, так что товарищество продолжает существовать на прежнем основании. И это даже необходимо, когда предметом товарищества является какое-либо промышленное предприятие[1183].
Вообще можно сказать, что в товариществе не более затруднений для вступления на место товарища его наследника, нежели при вступлении наследника умершего контрагента по какому-либо другому договору. Юридические отношения между товарищами как по товариществу полному, так и неполному ближайшим образом определяются содержанием заключенного ими договора. Определения законодательства по договору товарищества преимущественно касаются отношений между товарищами и сторонними лицами, именно – меры ответственности каждого товарища перед сторонними лицами, так что на этот счет члены товарищества не могут установить между собой иначе, чем это установлено законодательством.
Действительно, это предмет такого рода, что мог бы, пожалуй, привести к ущербу сторонних лиц, не имеющих точного понятия насчет свойства товарищества. И потому законодательство уточняет, что при товариществе полном по обязательствам его для всех товарищей существует ответственность солидарная, так что обязательство, заключенное от имени товарищества, представляется корреальным. И товарищи ответствуют не только той частью своего имущества, которая, как это обыкновенно бывает, предоставлена в распоряжение товарищества на его операции, но и всем прочим имуществом. Так что хотя бы по договору каждый из них обязан был только личными услугами на пользу товарищества, по отношению к сторонним лицам он все-таки отвечает и своими имущественными средствами[1184]. Это-то и составляет характерную черту полного товарищества, что перед сторонними лицами товарищи ответствуют сообща, и ответственность их не ограничивается одними вкладами, а распространяется на все имущество каждого товарища.
Но полное товарищество все же не имеет такого обширного объема, чтобы всякое действие одного товарища относилось ко всему товариществу. Прежде всего к целому товариществу относятся обязательства не тех товарищей, которым не предоставлено обязываться от его имени, а только тех, о которых в объявлении об учреждении товарищества сказано, что они уполномочены заведовать его делами. Но не каждое обязательство и последних относится к целому товариществу. Например, обязательства по содержанию их дома, стола и тому подобное нельзя относить ко всему товариществу: по отдельным обязательствам каждый товарищ должен отвечать своим имуществом, без распространения ответственности на других. Поэтому при определении обязательства, относится ли оно к целому товариществу или только к отдельному товарищу, нужно обращать внимание на свойство обязательства. Но как скоро оно по свойству своему относится ко всему товариществу, составляет операцию по предприятию, которым оно занимается, то все равно – указал или не указал товарищ при заключении обязательства, что он действует для товарищества, – ответствуют все, так как их ответственность не обусловливается указанием в самом обязательстве, что оно заключается для товарищества[1185].
Относительно товарищества неполного законодательство определяет, что главный товарищ, который берет вклады и распоряжается делами товарищества, отвечает перед сторонними лицами как контрагент всем своим имуществом; прочие же товарищи, вкладчики, – только вкладами[1186]. Такая ограниченная ответственность вкладчиков объясняется существом неполного товарищества: вкладчик остается на заднем плане; он лично не участвует в предприятии, не руководит операциями, не входит в обязательства от имени товарищества; оперируют только его имущественные средства, поэтому и ответственность вкладчика должна ограничиться только ими. Другими словами, вкладчик по отношению к сторонним лицам представляется только имущественным средством, состоящим в распоряжении главного товарища: но так как главный товарищ по обязательствам товарищества отвечает всеми своими имущественными средствами, то он отвечает также и теми, которые находятся в его распоряжении.
Но если заключен договор неполного товарищества, по которому лицо обязано предоставить вклад, но не исполнило этого обязательства или исполнило его не вполне, а между тем главный товарищ подвергается ответственности, то не только он вправе требовать взноса вклада со стороны сотоварища-вкладчика, но и само взыскание может обратиться на это право, представляющее, разумеется, имущественный интерес. В больших городах, где развита значительная, особенно внешняя, торговля, нередко встречаются злоупотребления товариществом на вере, весьма пагубные для капиталистов. Нередко какой-нибудь аферист, имеющий очень немного капитала, подговаривает нескольких лиц на то или другое предприятие, соблазняет их большими барышами, какие будто бы оно обещает, и склоняет их предоставить в его распоряжение капиталы. Не принимая участия в предприятии, вкладчики не могут следить за ходом дел и вовремя остановиться, а между тем дела идут плохо, и вкладчикам приходится расплачиваться своими вкладами, хотя бы эти вклады еще и не были внесены сполна. Чаще всего жертвами такого обмана делаются люди, не принадлежащие к промышленному кругу, которые накопили кое-какой капитал и желают извлечь из него возможные выгоды. Таких людей обыкновенно нетрудно уверить в огромных барышах, какие можно получить от предприятия, и они изъявляют готовность участвовать в нем своими вкладами, а между тем нередко лишаются всего состояния. Подобными обстоятельствами и объясняется, почему некоторые законодательства чрезвычайно настороженно относятся к неполному товариществу.
Примечания:
[1174] Ук. ист., cт. 130–132, 134, 220. Но когда договор заключается не присутственным местом, а отдельным лицом, то совершается он точно так же, как между частными лицами.
[1175] Ст. 2126, 2127.
[1176] Слово «фирмá» происходит от латинского firmus – крепкий, твердый; этим словом обозначается союз нескольких лиц, объединение их.
[1177] Французы называют такое товарищество société en participation, немцы – Participationscontract.
[1178] Ст. 2129.
[1179] Впрочем, фирма не составляет исключительного свойства полного товарищества.
[1180] Ст. 2130.
[1181] Ст. 2131.
[1182] У. с. т., cт. 67, 72, 82.
[1183] У. с. т., cт. 73.
[1184] Ст. 2134.
[1185] Ст. 2136.
[1186] Ст. 2135.
