Мейер Д.И. Русское гражданское право
Что касается уничтожения или повреждения имущества, то обязательство вознаграждения со стороны наемника возникает совершенно независимо от договора личного найма: оно вытекает из нарушения права. Только потеря имущества по вине наемника рождает обязательство вознаграждения, действительно в зависимости от личного найма, потому что составляет нарушение права нанимателя, вытекающего из этого договора. Только вследствие существования личного найма наемник и является ответственным лицом за потерю имущества: не будь договора, для него не было бы никакой ответственности, потому что не было бы и обязательства хранить имущество нанимателя, оберегать его от потери.
Законодательство определяет не одни только юридические отношения контрагентов, а также и отношения нравственные. Или, лучше сказать, к юридическим определениям, устанавливающим отношения между нанимателем и наемником, присоединяет и нравственный элемент. Действительно, договор личного найма, по крайней мере в некоторых его видах, ближе касается нравственных отношений между людьми, чем многие другие договоры. Заключается, например, купля-продажа: характер покупщика не имеет решительно никакого влияния на продавца, и наоборот. Но заключается наем для домашнего услужения: характер нанимателя, его образ жизни, его привычки оказывают резкое влияние на положение наемника. Наоборот, характер, состояние нравственности наемника имеют большое значение для нанимателя, и нет возможности все отношения между ними определить строго юридически. Вследствие того законодательство наше, подобно многим другим, не ставит такого наемника на одну доску со всяким другим контрагентом и полагает недостаточным определить отношения между наемником и нанимателем исключительно с точки зрения права. Поэтому-то встречаются определения, что наемник должен быть послушен и почтителен к нанимателю и его семье, что наниматель должен обходиться с наемником кротко и справедливо, что мастер обязан учить ученика порядочно, обходиться с ним человеколюбиво и сходственно здравому рассудку, без причины не наказывать и т. д.[1138]
Однако же определения законодательства недостаточны, чтобы устранить те затруднения, какие представляются в отношениях между нанимателями и наемниками для материальных услуг. Возьмем отношения между хозяевами и прислугой. Вообще нужно сказать, что хороший устав о домашних слугах – одна из самых трудных задач законодательства, которая до сих пор нигде еще не разрешена удовлетворительно. Повсеместно слышатся жалобы на прислугу, на необходимость прибегать к строгому, суровому обращению с ней и, наоборот, – на угнетенное положение людей, нанимающихся для домашнего услужения. Корень зла заключается в том, что при договоре личного найма для домашнего услужения представляется, с одной стороны, юридическое равенство контрагентов, а с другой – фактическое порабощение наемника-слуги нанимателем. Объяснимся. Права наемника относительно договора личного найма совершенно такие же, как и права нанимателя: личный наем – такой же договор, как купля-продажа, товарищество и т. п. Например, адвокат заключает договор личного найма, по которому обязывается вести процесс другого лица: понятно, что адвокат-наемник через это не становится в личную зависимость от нанимателя. Но характер услуги материальной, как услуга домашнего слуги, сам по себе не производит юридического различия в отношениях контрагентов. Между тем свойство услуг, оказываемых домашним слугой, таково, что он как бы естественно ставится в зависимость от нанимателя, подчиняется его власти: услуги домашнего слуги так разнообразны, что не могут быть заранее точно определены, а должны быть оказываемы, смотря по надобности, по требованию нанимателя и предполагают постоянное нахождение при нем наемника.
Наемник легко сознает свое юридическое равенство с нанимателем и в то же время, чувствуя фактическую зависимость от него, особенно дорожит независимостью юридической. Отсюда беспрерывные столкновения между хозяином и наемником: хозяин настаивает на повиновении, иногда даже на безусловном подчинении себе наемника, а наемник отзывается, что он – не раб нанимателя. К этому присоединяется еще другой элемент: сознавая себя в стесненном положении, несравненно худшем против положения нанимателя, наемник невольно чувствует неудовольствие своим положением. У него рождается чувство зависти, недоброжелательства, и он как бы нехотя оказывает те услуги, которыми обязался по договору, а что делается нехотя, то обыкновенно оказывается неудовлетворительным. Неудовлетворительность же вызывает опять неудовольствие слугой со стороны нанимателя; и вот возникают постоянные столкновения, нарушающие домашнюю тишину.
Большей частью вознаграждение, какое получает слуга, весьма незначительно, едва достаточно для удовлетворения самых первых потребностей даже одинокого человека. Но это вознаграждение следует общим экономическим законам, так что там, где заработная плата значительна, как, например, в столицах или портовых городах, там значительнее и плата за личную услугу. Нельзя винить и хозяев, что они стараются подешевле нанять прислугу, хотя, конечно, при большем вознаграждении можно бы ожидать более ревности, усердия со стороны прислуги. Например, назначаются награды за продолжительное нахождение в одном и том же доме; предоставляются пенсии, убежище на случай болезни; при перемене места наемникам выдаются их прежними хозяевами аттестаты об их поведении и усердии, налагаются также на самих нанимателей различные штрафы за злоупотребление властью и т. д. До настоящего времени вопрос об организации отношений между нанимателями и наемниками не разрешен еще удовлетворительно ни одним законодательством.
Относительно прекращения договора личного найма нечего сказать особенного: он прекращается всеми теми способами, какими прекращаются другие договоры, и, конечно, как договор личный, по общему правилу прекращается также смертью наемника, равно как и смертью нанимателя. Но, разумеется, по особому определению договора, наемник может обязаться служить и наследнику нанимателя; точно так же нет препятствия заключить личный наем таким образом, что в случае смерти наемника наследник его будет продолжать договор, оказывать те услуги, которыми обязался наемник, хотя, конечно, для этого нужно согласие наследника. (Исключением является наем сельскохозяйственный: тут в силу закона смерть хозяина не прекращает договора[1139], хотя бы об этом и не было сказано в договоре. – А. Г.)
Договор личного найма, далее, прекращается истечением срока; законодательство постановляет, что если наемник захворает и сделается неспособным к работе, то по истечении срока договора он обязан служить то время, которое был болен[1140]. По внушению нравственного закона, конечно, следует иметь снисхождение к больному, а не рассчитывать каждую копейку, на него употребленную. И нам кажется, законодательству тем естественнее было бы принять во внимание это внушение нравственного закона, что само же оно определяет отношения между нанимателями и наемниками не по одним только соображениям права, но и по соображениям нравственности. (Относительно сельскохозяйственного и фабричного найма законодательство указывает еще на целый ряд оснований его прекращения; основания эти могут быть сведены к двум группам: одни из них разрушают договор сами по себе, другие – по требованию контрагента. К первой группе относятся: поступление рабочего на военную службу, отказ в выдаче ему паспорта, приостановление работ на фабрике вследствие пожара и т. п.[1141] Ко второй – дурное поведение рабочего и дурное обращение хозяина, заразительная болезнь рабочего, болезнь членов его семьи, непосильное отягощение работой и т. п.[1142] – А. Г.)
Как особый вид личного найма можно рассматривать договор зажива – договор, собственно не указываемый в законодательстве как отдельный договор, но довольно известный в действительности. Зажив – это договор, по которому одно лицо, должное другому какую-либо сумму, обязываясь заплатить долг личными услугами в течение известного времени, нанимается в услужение к верителю на время, соразмерное количеству долга и величине наемной платы. Следовательно, в сущности, это личный наем, но наем за сумму, которую наемник должен нанимателю. Зажив нередко заключают рабочие люди со своими кредиторами по сделанным у них долгам, купеческие приказчики, нуждающиеся в получении более или менее значительной суммы, лица, неисправные в платеже долга, в предупреждение взыскания. (Закон, естественно, распространяет и на зажив ограничение касательно 5-летнего срока[1143], при сельскохозяйственном же найме срок зажива не может быть более одного года[1144]. – А. Г.)
Наконец, договор личного найма бывает иногда в соединении с куплей-продажей и притом находится с ней в такой тесной связи, что представляет как бы особый вид договора. Таким именно представляется заказ – договор, заключаемый мастером со сторонним лицом об исполнении какой-либо работы в том случае, когда материал для изделия принадлежит мастеру. Тут представляется как бы два договора: личный наем, по которому мастер обязывается приготовить из материала изделие, и купля-продажа относительно материала. Поэтому и плата за заказ назначается такая, которая содержит в себе и рядную плату за личную услугу, и плату за цену материала. То же самое представляется в том случае, когда только часть материала принадлежит лицу, заказывающему работу, а другая часть мастеру: и здесь относительно приклада заключается особый договор купли-продажи, разве по обычаю приклад считается только принадлежностью работы, например, нитки, подкладки.
10. Подряд
§ 43. Подрядом называется договор, по которому одно лицо обязывается за известное вознаграждение, в течение известного времени, оказать другому лицу какую-либо услугу, состоящую, например, в сооружении здания, перевозке тяжести. Только нанимающийся, подрядчик, не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу[1145]. Так, заключается подряд на постройку здания; сам подрядчик не участвует в постройке, а он только принимает рабочих, имеет надзор за ними – словом, только руководит операцией. Таким образом, оказывается, что подряд близко подходит к личному найму: он находится в таком же отношении к личному найму, в каком поставка состоит к купле-продаже. Как поставка отличается от купли-продажи только тем, что для нее существен некоторый промежуток времени между заключением договора и исполнением по нему, тогда как для купли-продажи этот промежуток не существен, так точно и подряд не разделяется резкой чертой от личного найма. В самом деле, из определения порядка видно, что характеристическим признаком, отличающим его от личного найма, является то обстоятельство, что подрядчик не сам оказывает услуги как наемник, а производит их через других лиц.
Но это обстоятельство, собственно, не имеет юридического значения: подрядчик может и сам производить работу, так что можно только сказать, что для подряда все равно, работает ли сам подрядчик или нет. И мастер, например, не сам производит работу. А если уже отыскивать юридическое различие между личным наймом и подрядом, то оно заключается разве в том, что подрядчик, чтоб исполнить посредничество, иметь в своем распоряжении рабочих, заключает или договор подряда, или ряд договоров личного найма[1146]. Так что подряд характеризуется тем, что по поводу его подрядчик заключает договоры с другими лицами. И далее, можно как на отличие подряда от личного найма указать еще на то, что личный наем большей частью заключается на определенное время и с истечением срока прекращается, тогда как время продолжения подряда обыкновенно определяется окончанием предприятия, исполнение которого принял на себя подрядчик. Например, подрядчик принял на себя постройку здания: с окончанием постройки договор оканчивается. Правда, и для совершения операции, которую принимал на себя подрядчик, обыкновенно назначается по договору время, к которому она должна быть окончена, скажем, определяется, что постройка здания должна быть окончена к такому-то времени, так что и подряд заключается обыкновенно на срок, как и личный наем.
Но дело в том, что если работа, составляющая предмет подряда, исполняется прежде срока, договор все-таки прекращается; если же работа к сроку не оканчивается, то договор не прекращается по истечении срока, а только подрядчик оказывается неисправным, и наступают те невыгодные последствия, которые установлены для него договором на случай неисправности. Сообразно этому и цена подряда, плата за услуги, по этому договору определяется иначе, нежели наемная плата: не периодически, как это всего чаще бывает при личном найме, а за исполнение всего предприятия. Таким образом, результат тот, что различие между подрядом и личным наймом не столько юридическое, сколько фактическое, ибо в том и другом договоре один контрагент предоставляет другому за известное вознаграждение свои услуги, так что юридическая природа обоих договоров одинакова. И нередко поэтому договор, ничем не отличающийся от личного найма, называется подрядом.
Договор подряда совершается письменно, порядком явочным[1147]. Словесное же заключение подряда не допускается по соображению финансовому: подряд заключается обыкновенно на более или менее значительную сумму и, следовательно, предоставляет повод ко взысканию довольно значительных сборов, тогда как договор личного найма, если и облекается в письменную форму, по малоценности редко дает значительный сбор[1148]. Притом же по самому свойству тех предприятий, по которым заключается договор подряда, вступление в договор со стороны подрядчика составляет промысел, а по отношению к другому контрагенту указывает на существование капитала: так законодательству совершенно уместно пользоваться заключением этого договора для извлечения финансовых выгод.
Юридические отношения по подряду, права лица, обязывающегося совершением предприятия, подрядчика, и лица, по отношению к которому исполняется предприятие, определяются обыкновенно довольно подробно в самом договоре и вытекают из его содержания[1149]. Так, существо предприятия, составляющего предмет подряда, время его совершения, качество работы, если оно имеет значение для предмета договора, число рабочих, если оно не безразлично для договора, цена подряда, время его производства – все это обыкновенно точно определяется в каждом отдельном договоре, так что ближайшим образом подряд обсуживается сообразно его содержанию, но, конечно, к нему применяются также и те определения законодательства, которые относятся ко всем договорам вообще. Нам нет поэтому надобности останавливаться на юридических отношениях, возникающих по подряду, тем более что хотя в законодательстве и есть особые определения об этом договоре (в связи с поставкой), но они представляют собой лишь повторение общих определений о договорах в применении к подряду и поставке. Равным образом и о прекращении подряда можно сказать только то, что он не прекращается, подобно личному найму, смертью контрагента, а переходит к его наследникам именно потому, что личные отношения не играют тут никакой роли: этот вид личного найма переходит уже в сферу договоров имущественных.
В действительности договор подряда встречается довольно редко: по крайней мере часто лицо, нуждающееся в каких-либо работах, обходится без подряда, а заключает договор личного найма или ряд таких договоров и достигает той же цели, какая достигается путем подряда, потому что существо этих договоров совершенно одинаково. Так, нередко лицо, желающее построить дом, само нанимает плотников для совершения работ, нужных при постройке дома, каменщиков, столяров и т. д. С каждым работником отдельно или с целой артелью их лицо заключает договор личного найма и обходится без подряда. Но чрезвычайно обширное применение имеет подряд для казны, и поэтому в ч. 1 т. Х Свода законов помещено особое положение о них. Определения, в нем содержащиеся, касаются не исключительно подряда, а относятся также и к поставке.
Обратимся к рассмотрению «Положения о казенных подрядах и поставках». Прежде всего кажется странным, что законодательство выделяет подряды и поставки, заключаемые казной, из тех же договоров, заключаемых частными лицами, определяет их особо, как будто личность контрагента может иметь влияние на существо договора, может образовать особый его вид. Далее, законодательство объединяет подряд и поставку, определяет их под одной рубрикой и даже смотрит на эти договоры если не как на тождественные, то как на родственные, тогда как подряд и поставка существенно различны. Подряд точно так же относится к личному найму, как поставка к купле-продаже, и подряд столько же отличен от поставки, сколько личный наем от купли-продажи. Как и в подряде, в поставке чаще всего является участником одно и то же лицо – казна, от этого не может произойти между ними еще другого объединения, сверх того, которое есть по договорному их значению: личность контрагента не может изменить существо договора; два договора, сами по себе разнородные, не могут сблизиться вследствие того, что одно и то же лицо участвует как в том, так и в другом договоре. Но при ближайшем рассмотрении определений законодательства о казенных подрядах и поставках оказывается, что определения эти – характера чисто административного, а не юридического, и этим объясняется, с одной стороны, объединение договоров под одной рубрикой, а с другой – отделение подряда и поставки, заключаемых казной, от тех же договоров, заключаемых частными лицами[1150].
Казна имеет множество материальных потребностей, необходимость удовлетворения которых побуждает ее вступать в договоры подряда и поставки. Какое, например, огромное войско состоит в распоряжении государства, и это войско должно быть накормлено, одето, вооружено, помещено в зданиях! Или государство принимает непосредственное участие в воспитании юношества: опять целый ряд потребностей, подлежащих удовлетворению! Государство нуждается в обширных помещениях для производства дел и хранения их: нужны сооружение и поддержка огромных зданий! Государство нередко действует в качестве промышленника, добывает, например, различные произведения земли, обрабатывает их; нужно распространить эти произведения в государстве, перевезти их из одного места в другое!
Таким образом, государство беспрестанно нуждается в приобретении вещей, в совершении на пользу его различных работ. И большей частью оно удовлетворяет свои потребности посредством поставки и подряда – вещи приобретает по договору поставки, работы совершает по подряду, так как по обширности своих операций ему затруднительно заключать множество мелких договоров с отдельными лицами, и оно обходится через посредников. Например, при сооружении какого-либо здания для казны удобнее иметь посредника, подрядчика, одно ответственное лицо, нежели заключать договоры личного найма с несколькими сотнями плотников, каменщиков, штукатуров и т. д. Или если казне нужно приобрести значительную партию какого-либо товара, положим, несколько тысяч или даже сотен тысяч четвертей хлеба, то для нее удобнее заключить на все это количество с каким-либо промышленником договор поставки, нежели приобретать небольшими частями от множества лиц посредством купли-продажи. Но государство как юридическое лицо действует не само собой, а через известные органы, и опыт показывает настоятельную потребность точно определить органам государства образ действия при заключении договоров, особенно таких, на которые идет значительная часть государственного достояния. И вот законодательство подробно указывает органам государства, как действовать при заключении договоров подряда и поставки от лица казны, при каких условиях заключать эти договоры.
Примечания:
[1138] Ст. 2229–2231.
[1139] Пол. с.-х. н., cт. 43.
[1140] Ст. 2238, 2239.
[1141] У. пр., ст. 109; Пол. с.-х. н., ст. 63.
[1142] Там же, соответственно: cт. 110, 111; ст. 58, 59.
[1143] Ст. 2215.
[1144] Пол. с.-х. н., ст. 25.
[1145] Ст. 1737.
[1146] Они, пожалуй, могут быть уже заключены и прежде подряда – это все равно.
[1147] Ст. 1742, 1743.
[1148] Ст. 18, п. 7а; ст. 51, п. 1; У. герб., ст. 34.
[1149] Ст. 1744.
[1150] И мало того, большая часть определений Положения о казенных подрядах и поставках заимствована из положения, изданного в 1830 г. Но это Положение распространяется не на одни подряды и поставки, а также на продажу казенного имущества, на заключение казной договора найма по оброчным статьям, так что, следовательно, еще более разнородные договоры подведены под одни определения; притом в начале Положения прямо говорится, что оно издается с целью установить единообразие в договорах, заключаемых казной. Но, разумеется, единообразие не может касаться существа договоров, ибо никакое законодательство не может объявить, что, например, купля-продажа – то же, что наем или что заем, и т. п. Другое дело – условия, на которых заключаются договоры, образ действия при их заключении.
