Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И.М. Тютрюмов. Книга четвертая.
5. Акционерное товарищество, со дня внесения его в торговую запись, признается юридическим лицом и может под своею фирмою приобретать права по имуществу; в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.
Там же, ст. 2274.
6. Акционерное товарищество не есть союз лиц, хотя наличность последних для него также необходима, как и для всякого другого юридического лица, - для образования из них органов управления делами, отдельные лица, будут ли то лица физические или юридические, входят в состав акционерного товарищества, как простая, притом случайная совокупность, имеющая для товарищества как бы служебное и, во всяком случае, второстепенное значение. Нельзя поэтому согласиться с г. Шершеневичем (Курс, стр. 289), который на первый план в акционерном обществе выставляет "соединение" (союз) лиц и на самое общество, как юридическое лицо, смотрит как на результат такого соединения. На первом плане здесь стоит складочный капитал (акционерный или паевой), олицетворяемый отвлеченным юридическим лицом, и самое акционерное товарищество есть не что иное, как олицетворение складочного капитала или, еще короче, - олицетворенный капитал.
А.П. Башилов. - "Неформальные товарищества и товарищества на паях", "Ж. М. Ю.", 1904 г., кн. 4, стр. 54.
7. Акционерное товарищество представляет соединение лиц. Это могут быть лица как физические, так и юридические. Как соединение, акционерное товарищество не может быть менее, чем из двух лиц, а так как капитал его разделен на известное число определенных долей, то число участников не может быть больше числа акций или паев. Сосредоточение акций или паев в руках одного лица означало бы прекращение товарищества. В своем соединении участники образуют юридическое лицо. (В настоящее время в юридической личности акционерного товарищества не сомневаются даже германские ученые, которые, под влиянием романистических воззрений, отказывались видеть в нем юридическое лицо. Типическим выразителем этого направления был Тель.) В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для преемников их - в передаче акций. Поэтому подписка со стороны лиц недееспособных, как несовершеннолетние, сумасшедшие, не имеет значения. Против этого проф. Петражицкий ("Акционерная компания", стр. 39), по мнению которого "акционеры, как таковые, не состоят друг с другом ни в каких обязательственных, и даже ни в каких юридических отношениях". В силу чего же возникает акционерное товарищество? Наше законодательство, утверждая, что акционерные товарищества "учреждаются по видам государственного хозяйства" (т. X ч. 1, ст. 2131), готово, кажется, видеть в них органы административного управления. Но в настоящее время это соединения частично-правового характера. Договорный характер акционерного товарищества признан и нашей судебной практикой (Касс. реш. гражд. деп. 1905 г., N 55).
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. русск. гражд. права", стр. 113-114.
8. Акционерные компании, говорит Тель (Das Handelsrecht, изд. 6-е, стр. 410 сл.), это товарищества, в которых, согласно договору, каждый товарищ участвует только своим вкладом, но лично, т.е. имуществом своим не отвечает за долги товарищества. Подпадая, как товарищество, под понятие римской societas, акционерная компания заключает в себе, правда, некоторые модификации, однако, отнюдь не сообщающие ей характера юридического лица. Нетрудно, однако, убедиться, что эта аргументация, направленная на защиту характеристики акционерной компании, как товарищества, является рядом натяжек со стороны талантливого догматиста. В самом деле, все своеобразие рассматриваемой формы ассоциации Тель сводит к соглашению акционеров о том, чтобы не отвечать лично за пределами сделанных товарищами взносов. Но ведь в этом нет признаков, отличающих данную форму ассоциации от других, где участники находятся в таком же точно положении. Но не говоря о недостаточности этого определения, оно и совершенно неправильно, так как из ряда явлений искусственно и произвольно вырывает одно и к нему сводит все.
Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Акционерные компании", изд. 1902 г., стр. 407-409.
9. Вторую конструкцию образуют все попытки определения акционерных компаний, как юридического лица. Французские юристы признают все торговые товарищества, в том числе и акционерные компании, юридическими лицами. Но несообразности признания всех видов торговых товариществ юридическими лицами так велики, что становится совершенно непонятным, каким образом французские юристы могли не заметить совершенной искусственности своей фигуры юридического лица и его распространения в одинаковой мере на все формы товарищеского соединения. Гораздо глубже разработана теория, признающая акционерные компании юридическим лицом, в германской литературе. Рено считает невозможным признание акционерной компании товариществом, так как она не является обязательственным отношением; отдельные акционеры не связаны между собою ни правами, ни обязанностями, а потому личность отдельных акционеров не имеет никакого значения. Признавая поэтому акционерные компании юридическими лицами, Рено относит их к виду корпораций, так как субстратом является союз лиц. В русской литературе конструкцию юридического лица применил к акционерным компаниям проф. Пахман в чрезвычайно интересной, живо написанной актовой речи, произнесенной в Харьковском Университете в 1861 г. ("О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства"). В ней он отметил не только органическую природу акционерной компании, но и ее особенность, чуждую товариществу, заключающуюся в "господстве корпорации над ее членами". Но признание акционерной компании корпорацией нисколько не влечет за собой отрицания, по отношению компании, самостоятельных прав акционеров как на управление, так и на имущество. Конечно, ввиду чисто капиталистического характера акционерной компании, эти имущественные права имеют преобладающее значение и отражаются на организации управления. Притом права эти представляют своеобразные особенности сравнительно со структурой индивидуальных - обязательственных прав, они носят специфическую корпоративную окраску, сущность которой заключается в элементе господства компании, как таковой, над отдельными ее участниками.
Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Акцион. компании", стр. 411, 421, 425-426, 430-441 и 486-487.
2132. Как всякое товарищество и компания образуются посредством договоров, то к составу их прилагаются все общие правила о составлении, совершении, исполнении и прекращении договоров, изложенные выше сего в разделе I сей книги. Условия, положения и постановления товарищества ограждаются законами, если они им не противны и не клонятся ко вреду, ущербу или убытку для общего блага. 1782 апр. 8 (15379) ст. 64; 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.
Примечание. (Прод. 1906 г.) Правила о составлении товариществ для производства золотого промысла изложены в Уставе Горном (ст. 427, прил.: ст. 10, по Прод.).
О порядке составления товариществ
1. Договор товарищества может быть совершен и домашним порядком (73/580), только не может быт заключен словесно (71/162).
2. Договор товарищества по свойству своему не может быть писан на предъявителя и потому для его действительности необходимо обозначить лицо, которому он выдан (71/79).
3. "Указанное в законе оглашение о вступивших в состав товарищества членах установлено, главнейше, в интересах третьих лиц, могущих вступить с товариществом в договорные отношения; но несоблюдение сего порядка не имеет последствием признания недействительности самого договора товарищества или вступления в оное кого-либо из новых членов и гражданских последствий, вытекающих из договора полного товарищества для его членов" (89/109).
4. Договор полного товарищества должен быть облечен в письменную форму, при каковой, на основании 919 ст., требуется наличность подписи всех вступающих в договор лиц. Отсутствие подписи одного из товарищей, согласившихся на устройство подобного товарищества, представляется далеко не безразличным для других лиц, предположивших вступить в такой договор. Договор этот основывается на взаимных обязательствах всех товарищей и устанавливает ответственность их за долги товарищества по 2134 ст., а такие условия, для успешного их выполнения, находятся в прямой зависимости как от личных свойств, так и от имущественного положения каждого из лиц, вступающих в подобный договор; таким образом, отсутствие подписи одного из лиц, вошедших в состав полного товарищества, указывает на изменение этого состава, а следовательно и на изменение условий подобного договора, делающих его необязательным для других, хотя бы и подписавших его, лиц. То обстоятельство, что лица, согласившиеся на образование товарищества, в особом предварительном договоре условились о последствиях неподписания товарищеского договора кем-либо из его участников, не может иметь значения, если условие это не было включено в товарищеский договор; равным образом, не может иметь значения и замена впоследствии новыми лицами тех, которые, не подписав этого договора, отказались от участия в нем (1907/14).
См. ст. 2153, 2172 и 2294.
5. Постановление означенной (2132) статьи, распространяющееся на все виды товарищества, по необходимости выражено в общей форме, но главным образом имеет в виду торговые товарищества в тесном смысле слова; по отношению же к акционерному товариществу, которое может быть определено, как юридическое лицо, состоящее исключительно из таких участников, ответственность которых ограничивается размером принадлежащих им отчуждаемых вкладов (паев или акций), - применение 2132 ст. должно быть ограничено определением отношений между учредителями (учредительский договор), все же остальное в этих товариществах определяется или уставом, или общим законом, или, наконец, постановлениями органов управления товарищества.
А.П. Башилов. - "Неформальные товарищ. и товарищ. на паях", "Ж. М.Ю.", 1904 г., кн. 4, стр. 51 и 53.
6. В решении 1907 г., N 14 Гражд. Касс. Деп-т Правит. Сената вовсе обошел молчанием вопрос, представляющий серьезный принципиальный интерес, именно: в какой мере действительность товарищеского соединения с солидарной и неограниченной ответственностью всех участников обусловливается неизменностью состава его участников или по крайней мере необходимостью согласия всех на изменение в личном его составе. По-видимому, решение исходит из того предположения, что так как в данном случае мы имеем дело с договором полного товарищества, то необходимость согласия всех участников не подлежит никакому сомнению. Но в том-то и дело, что Сенат при этом должен был ответить на другой вопрос, отнюдь не являющийся бесспорным, - но возможны ли такие формы товарищеского соединения, которые, устанавливая солидарную ответственность всех участников, отнюдь не являются товариществами полными и, следовательно, могут допускать свободное изменение состава участников. Как известно, наши законы упоминают о трех формах торговых товариществ: товарищества полные, на вере и акционерные компании (или паевые товарищества). Но исчерпываются ли этими формами все возможные виды торговых товариществ? Большинство наших теоретиков склоняются к тому мнению, что перечисление видов товарищества в нашем действующем праве не имеет исчерпывающего характера, так этого мнения придерживаются Победоносцев (Курс гражд. пр. II, 52) и Цитович (Очерки соврем. понятий торгов. пр., 92). И действительно, ни в ст. 2128 т. X, ни в ст. 63 Уст. Торг. нет никаких указаний на то, что данное в этих статьях перечисление форм товарищества имеет исчерпывающей характер. А так как, согласно общему духу законов, нашедшему себе, впрочем, выражение и в законе, именно ст. 1528 т. X, допускаются всякого рода договоры, если цели их не противны законам, благочинию и общественному порядку, то нет оснований считать недопустимыми разного рода товарищеские соединения, которые не являются, однако, полными товариществами, под условием, конечно, чтобы в договоре не было ничего, поражающего договор недействительностью, согласно ст. 1528. Несомненно, что правило товарищеского договора о его сохранении, даже и в случае выхода отдельных товарищей, не заключает в себе ничего противного законам, благочинию и общественному порядку.
Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Договор товарищества", "Право", 1908 г., N 12, стр. 677-678.
2133. Взаимные обязательства между товарищами, обязательства с посторонними, на общее имя товарищества заключаемые, срок или бессрочность товарищества зависят от взаимного договора. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.
Об отношениях товарищей между собою и к третьим лицам
1. При общности предприятия предполагается и равномерность как выгод, так и потерь, если об этом не обусловлено иначе (86/26).
2. См. ст. 2172.
3. Товарищ не имеет права без согласия остальных товарищей заключать для личной своей выгоды какие-либо сделки, коими делается невозможным достижение цели товарищества.
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2139.
4. Товарищество обязано возвратить товарищу, действовавшему в пользу товарищества, израсходованные им деньги с процентами со дня израсходования и освободить его от принятых им на себя обязательств, а равно возместить убытки, понесенные товарищем вследствие ведения дел товарищества.
Там же, ст. 2142.
5. Товарищ, исполняя лежащие на нем, как на участнике товарищества или как на уполномоченном товарищей, обязанности, должен поступать с осмотрительностью, свойственной заботливому хозяину. Он отвечает перед остальными товарищами за убытки, причиненные им по его вине, и не имеет права зачесть убытки, причиненные товариществу по одному делу, выгодами, доставленными товариществу по другому делу.
Там же, ст. 2144. - См. Австр. гр. ул. ст. 1191; Голланд. ст. 1667; Итал. ст. 1714; Исп. ст. 1686.
51. Прибыли, выделенные уже на долю товарища, по расчету ли за истекший операционный период, или на основании ликвидации всего имущества, произведенной по прекращении товарищества, могут быть им представляемы в зачет со следующею с него суммою убытков. Необходимо также иметь в виду, что означенное воспрещение зачета относится лишь до прибылей, доставленных лишь по другим делам.
Редакц. Комиссия по составл. Гражд. Улож. - "Гражд. Улож., кн. 5: Обязательства", т. II (изд. под ред. И.М. Тютрюмова), стр. 773.
6. Принадлежащие товарищу права по товарищескому договору не могут быть уступаемы другому лицу без согласия всех остальных товарищей.
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Комм. 1905 г.), ст. 2146.
7. Действия по управлению товарищеским предприятием могут быть совершаемы только с согласия всех товарищей, разве в договоре было постановлено иначе или от промедления товарищи могли понести убытки.
Там же, ст. 2147.
8. Если в силу товарищеского договора или последующего соглашения управление делами товарищества вверено одному или нескольким товарищам, то остальные товарищи от участия в управлении устраняются и товарищи, уполномоченные на управление, получают право заключать все сделки и предпринимать все распоряжения, которые направлены к осуществлению товарищеского предприятия.
Для заключения сделок и для распоряжений, которые выходят из указанных выше пределов, товарищем, уполномоченным на ведение дел товарищества, должно быть испрошено согласие всех товарищей под страхом ответственности перед ними за убытки.
Там же, ст. 2149.
9. Поскольку товарищу по договору товарищества предоставлено полномочие на ведение дел, он, при сомнении, уполномочивается представлять других товарищей перед третьими лицами.
"Германское Гражданское Уложение", ст. 714.
10. В договоре товарищества может быть определено, что после смерти одного из товарищей товарищество для остальных продолжается и что наследники вступают на место умершего товарища. Если это не сделано, то наследники умершего товарища имеют только право требовать выдела полученной ими по наследству доли из имущества товарищества, по отношению же ко всему остальному, а также на будущее время не признаются товарищами. Если же, напротив, товарищество признано в договоре обязательным для наследников, то за ними все-таки сохраняется право, если продолжение товарищества окажется для них стеснительным, известить о прекращении товарищества.
"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1256.
11. При каких условиях товарищество становится обязанным перед третьими лицами? Первым условием для такого обязательства требуется, чтобы сделка была заключена на счет товарищества или, как выражается правило означенной статьи, на общее имя товарищества. Но в сделке может и не быть выражения, что она заключена от имени товарищества, а вообще последнее тогда обязывается перед третьими лицами, когда из содержания сделки ясно видно, что товарищ вступил в нее от имени товарищества и для товарищества. Другое условие, без которого товарищество не может считаться обязанным по отношению к третьему лицу, состоит в полномочии, данном товарищами, обязываться от имени товарищества, выходить из пределов которого уполномоченный не может.
А.А. Квачевский. - "Отношения товарищества к третьим лицам" (доклад в Киев. Юрид. Общ.), "Киев. Университ. известия", 1881 г., N 8, стр. 179-180.
12. Взаимные права и обязанности товарищей, определяемые соглашением или законом, могут быть изменяемы, во внутренних отношениях, между членами товарищества, с согласия всех товарищей, и такое согласие может быть положительно выведено из принятого в товариществе хода дел. Ответственность товарищества за действия отдельных товарищей определяется общими правилами о представительстве по доверенности (Калифорн. ул. ст. 2443, Hale - 161, 166 и след.). По договорам, заключенным одним из товарищей, фирма отвечает, когда они заключены были в пределах его полномочия или когда третье лицо при заключении договора не знало о существующем по соглашению товарищей ограничении полномочия (Hale - 163). К товариществу применяется и то правило (Калиф. ул. ст. 2338), что доверитель отвечает за небрежность и неправые действия поверенного при производстве его дел (Hale - 166 и след.).
Проф. К.И. Малышев. - "Гражданские законы Калифорнии", т. III, стр. 307, 311 и др.
2134. В товариществе полном все товарищи ответствуют за все долги оного вообще и порознь всем имуществом своим движимым и недвижимым. Там же.
Об ответственности товарищей за долги в товариществе полном
1. Если распорядитель дел и участник торгового дома заключит от его имени условие о неустойке, то такая неустойка должна быть признана для торгового дома обязательной (1904/87).
2. Если, по уставу данного товарищества, директорам его, в указанном числе, предоставлено подписывать или надписывать векселя, то добросовестный приобретатель векселя, на котором значится надпись директоров в надлежащем их числе, признается правильным векселедержателем, независимо от того, было ли надписавшими вексель директорами допущено какое-либо злоупотребление доверием товарищества. Недобросовестность же приобретателя такого векселя, состоящая в том, что он знал о мнимой его передаче без уполномочия на то товарищества, не вступавшего в действительные отношения по этому векселю с векселедателем, может быть доказываема свидетельскими показаниями (1904/45).
3. Если по уставу общества взаимного кредита члены его принимают на себя ответственность за операции общества, то это - не поручительство только за общество, а действительная обязанность отвечать за убытки общества, как за свои долги и не только в размере 10%, вносимых при вступлении в общество, но и в остальных 90% суммы его кредита (98/79).
4. Размер прав и ответственности каждого из товарищей находится, вообще, в зависимости от свойства товарищеского договора, т.е. от установления того обстоятельства, о каком товариществе идет речь - полном или на вере (78/37).
5. "Свойство участия компаньонов в делах товарищества и размер вытекающей из него ответственности за долги товарищества должны зависеть не от того только, какими участниками они названы в договоре о товариществе, но от того, какие им тем договором предоставлены права в делах товарищества". Поэтому, если участнику в купеческом товариществе договором предоставлены такие права, которые могут принадлежать только товарищу, то такого участника необходимо признать товарищем, хотя бы имя его не значилось в числе товарищей, под именем которых учрежден торговый дом, и тогда такие товарищи ответствуют за долги товарищества вообще и порознь (82/100).
