Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И.М. Тютрюмов. Книга четвертая.
Редакц. Комиссия по составл. Гражд. Улож. - "Гражд. Уложение, кн. 5: Обязательства", т. III, стр. 332-333.
2. См. ст. 1528, 2126 и 2128.
2128. (Прод. 1906 г.) Виды товарищества суть: 1) товарищество полное, 2) товарищество на вере или по вкладам, 3) товарищество по участкам или компания на акциях, и 4) товарищество трудовое (артель). 1807 янв. 1 (22418) ст. 1; 1902 мая 27 (21521); июня 1 (21550); 1905 июня 16, Собр. Узак., 1069.
Примечание I. Постановления о торговых товариществах изложены в Уставе Торговом, а постановления о кредитных товариществах и крестьянских поземельных товариществах, составляемых для приобретения земель с содействием Крестьянского Поземельного Банка, изложены в Уставе Кредитном.
Примечание 2. Как в товариществах на вере, так и в товариществах по участкам, отдельные суммы, вносимые в то или другое из сих товариществ, называются паями, но в практике это название присваивается преимущественно вкладам, делаемым в товариществах на вере (ст. 2130).
О видах товарищества
1. "Наименование товарищества акционерной компанией или товариществом на паях для существа дела безразлично, ибо оба эти термина одно и то же" (98/31; 78/81).
См. ст. 2126, 2129-2132.
2. Наши законы упоминают о трех формах торговых товариществ, но этими тремя формами не исчерпываются все возможные виды торговых товариществ и большинство наших теоретиков склоняются к тому же мнению, что перечисление видов товарищества в нашем действующем праве не имеет исчерпывающего характера (Победоносцев - т. II, 53; Цитович - Очерк основн. понятий торгов. права, 92). И действительно, ни в 2128 ст., ни ст. 63 Уст. Торг. нет указаний на то, чтобы это перечисление имело исчерпывающей характер.
Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Договор товарищества", "Право", 1908 г., N 12, стр. 677. - См. ст. 1528 п. 401.
3. Особый вид товариществ неторгового характера представляют крестьянские товарищества для покупки земли с содействием Крестьянского Поземельного Банка. Такие товарищества составляются не менее как из трех лиц (ст. 37 п. 4 Полож. Кр. Позем. Банка, изд. 1893 г.). Этот вид товарищества рассматривается в законе с точки зрения отношений товарищества к Крестьянскому Поземельному Банку из-за приобретенной товариществом земли. Дела товарищества решаются сходами товарищей (ст. 7 прил. п. 45 Пол. Кр. Позем. Банка, изд. 1903 г.). До окончательного погашения ссуды товарищество не может прекратить своего существования, так как в этом заинтересован банк, имеющий своим контрагентом товарищество, а не отдельных входящих в состав его членов.
Проф. А.М. Гуляев. - "Русское гражд. право", стр. 332-333.
2129. Товарищество полное составляется из двух или многих товарищей, положивших заедино действовать общим именем всех. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.
О товариществе полном
1. Родовое имение с переходом в собственность к полному товариществу теряет свойство родового во всем своем составе, хотя бы товарищество это состояло только из двух лиц, в числе коих находился и бывший собственник имения.
(Реш. Гражд. Касс. Деп. 20 февр. 1908 г. по д. Ратькова-Рожнова).
11. Полное товарищество, учрежденное по договору под фирмой торгового дома, является самостоятельным юридическим лицом и потому пока существует торговая фирма, имеющая свое имущество на правах собственности, таковое имущество не может считаться собственностью отдельных лиц, составляющих торговую фирму (1907/61).
12. Полным признается такое товарищество, все участники коего (товарищи) занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечают всем своим имуществом как совокупные должники.
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2173.
2. Полное товарищество со дня внесения его в торговую запись признается юридическим лицом и может под своей фирмой приобретать право по имуществу, в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.
Там же, ст. 2178.
3. Если двое или несколько лиц соединятся в товарищество, чтобы под общей фирмой заниматься сообща торговлею или фабричным производством, или сходным промыслом, то имеется торговое товарищество в собственном смысле (полное товарищество).
"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1257.
4. Торговое товарищество является юридическим лицом. Верность этого положения в применении к русскому законодательству основывается на следующем: а) закон причисляет товарищества к "сословиям лиц" (т. X ч. 1 ст. 698 п. 10), каковым выражением он обозначает юридических лиц; b) товарищество образует "торговый дом" (Уст. Торг., ст. 62 и 71), на "общее имя" которого заключаются обязательства с посторонними (Уст. Торг., ст. 70); с) при самом возникновении своем товарищество приобретает складочный капитал, составленный из взносов участников (Уст. Торг., ст. 60 п. 4); d) товарищество обладает частным имуществом, которое ему именно и принадлежит, как особому субъекту (т. X ч. 1, ст. 415); е) делами товарищества управляют не все товарищи, а лишь уполномоченные действовать от имени торгового дома (Уст. Торг., ст. 60 п. 3); f) товарищество имеет свое особое местонахождение, отличное от местожительства товарищей и определяющее его подсудность (Уст. Гражд. Суд., ст. 35 и 220). Признание же за торговым товариществом юридической личности приводит последовательно к следующим выводам: 1. Если товарищество есть юридическое лицо, то оно обладает особым имуществом, субъектом которого является оно само. Поэтому здесь нет места общей собственности, которая предполагает одно имущество и несколько субъектов, тогда как в товариществе одно имущество и один субъект; 2. Если товарищество есть юридическое лицо, то капитал, образованный из взносов, а потом увеличенный дальнейшими операциями, составляет имущество самого товарищества, а потому кредиторы последнего имеют преимущественное право на удовлетворение из этой массы с устранением кредиторов того или другого товарища. Кредиторы товарища могут обращать свое взыскание на это имущество лишь по удовлетворению кредиторов товарищества; 3. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то, как самостоятельный субъект, оно может заключать сделки с самими товарищами; 4. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то невозможен зачет требований третьего лица к товарищу против требований торгового дома к этому лицу, как контрагенту товарищества, потому что зачет возможен лишь между теми же лицами, являющимися одновременно должниками и кредиторами.
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. торгового права", изд. 1907 г., стр. 80-84.
5. Вопрос: можно ли на имя торгового товарищества приобретать недвижимое имущество - следует разрешить утвердительно. Закон наш (ст. 415 и 698 т. X ч. 1) вообще довольно широко допускает возможность для товариществ приобретать на их имя имущества. И специально в статьях, нормирующих положение торговых товариществ, имеется достаточно указаний на обособленное имущество товарищества от имущества товарищей. Так Сенат (26 апр. 1893 г., N 35, см. Гребнер - "Практика IV деп.", т. II, N 53) совершенно правильно говорит, "что сам закон различает имущество товарищества, принадлежащее торговому дому, и имущество, принадлежащее лично товарищам, отдельно от имущества торгового дома, как это видно из ст. 68 Уст. Торг. :". Такой же вывод заключает в себе решение Гражд. Касс. Д-та 1887 г., N 42 и решение IV Д-та Сената от 16 ноября 1881 г., N 483 (см. Носенко - сборник решений, т. V, N 271).
Прив.-доц. А.И.Каминка. - "К вопросу о праве приобретать на имя торгового товарищ. недвиж. имущ.", "Право", 1899 г., N 50, стр. 2360-2363.
6. Главное отличие полного товарищества от товарищества на вере Сенат видит в том, что в первом случае все соглашаются действовать заодно в известном предприятии, а во втором действующими лицами являются только товарищи, а вкладчики остаются вдали от ведения дела. Сообразно сему различию в характере того и другого товарищества различна и ответственность участников (Касс. Деп., реш. 1890 г., N 69). Как раз наоборот: сообразно различию в ответственности различен и характер личного участия в том и другом товариществе. С точки зрения Сената, если можно, вопреки договору и соглашению, признавать вкладчика товарищем, то можно и товарища признать вкладчиком, если он не действует заодно, а только отвечает. В подкрепление своего положения Сенат не привел, да и не мог привести, ни одного закона.
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебник торгового права", стр. 108.
7. Смерть товарища не прекращает полного товарищества, если не пожелают того все товарищи. Основанием желать прекращения является отсутствие личной предприимчивости, которая сосредоточивалась в лице умершего, или имущественная ненадежность наследников умершего. Единственный случай, когда смерть товарища должна повлечь за собою прекращение торгового дома, - это тот, когда товарищей было только двое и за смертью одного соединение распадается: умерший остался без наследника или наследником его оказался второй товарищ.
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - Там же, стр. 98-99.
2130. Товарищество на вере составляется из одного или многих товарищей, с приобщением одного или многих вкладчиков, которые вверяют первым известные суммы своих капиталов в большем или меньшем количестве. Там же, ст. 3.
О товариществе на вере
1. Товариществом на вере признается такое товарищество, которое учреждено для ведения, под общею фирмою, какой-либо торговли или промысла и состоит из одного или нескольких участников, отвечающих перед верителями товарищества всем своим имуществом (неограниченно ответственные товарищи), и одного или нескольких участников, ответственность которых ограничивается их вкладами в товарищество (вкладчики).
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2220.
2. Товарищество на вере признается таковым в отношении участвующих в нем вкладчиков, взаимные же отношения неограниченно ответственных товарищей, если их несколько, определяются по правилам о полном товариществе.
Там же, ст. 2221.
3. Ни один из вкладчиков не может принимать деятельного участия в делах торгового заведения, даже и в качестве помощника или приказчика. Если он, тем не менее, будет принимать участие в делах, и у третьего лица, заключающего договор с товарищем, вследствие того возникнет повод предполагать, что вкладчик участвует в товариществе как полный товарищ, то он по торговым обязательствам должен ответствовать перед третьим лицом как полный товарищ.
"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1334.
4. Вкладчик не ответствует лично перед верителями по их торговым требованиям.
Там же, ст. 1336.
41. Вправе ли веритель торгового дома обратиться непосредственно со своим требованием к вкладчику? Можно бы было думать, что между товарищем и вкладчиком различие только количественное, а не качественное, а потому нет основания делать разницу между ними в их отношении к третьим лицам. Тем не менее, на поставленный вопрос следует ответить отрицательно, потому что различие между товарищем и вкладчиком состоит не только в объеме ответственности, но и в существе их положения, как последствии первого.
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. торгового права", стр. 110.
42. По всем делам, касающимся товарищества на вере, одни полные в нем товарищи могут искать и отвечать на суде точно так же, как бы товарищей-вкладчиков вовсе не было.
"Калифорнийское Гражданское Уложение" (Малышев - III, стр. 317), ст. 2492.
5. Товарищество на вере, со дня внесения в торговую запись, признается юридическим лицом и может под своею фирмою приобретать права по имуществу, в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2225.
6. Товариществом на вере называется юридически организованное общество, имеющее своею целью промышленное или торговое предприятие и составленное из одного или нескольких полных товарищей и одного или нескольких вкладчиков. Оба эти элемента одинаково необходимы для понятия товарищества на вере. С отпадением полных товарищей останутся лишь вкладчики с паевым ограниченным участием и товарищество на вере превращается в неорганизованную акционерную компанию; с отпадением же вкладчиков получается уже полное товарищество. Юридическая организация также необходима для товарищества на вере, так как основанием его служит гражданский договор товарищества, акт юридический, составленный согласно с гражданскими законами, одним словом, акт, дающий товариществу правильную юридическую организацию, при отсутствии которой товарищество теряет всякое значение, как гражданский институт и как экономическое явление гражданского оборота. Особенность определения товарищества на вере по нашему праву (Уст. Торг., ст. 772), что полные товарищи должны принадлежать непременно к купеческому званию и быть "одинаковой гильдии", тогда как по французскому и немецкому праву круг лиц, имеющих право участвовать в коммандите, в качестве полных товарищей, неограничен.
Товарищество на вере имеет свою фирму, название которой состоит из имен полных товарищей (или одного из них) с прибавлением слов и Ко (компания). Общественный капитал может быть разделен на акции и тогда является коммандита.
А.М. Тютрюмов. - "Товарищества на вере по русск. и иностран. торговому праву", "Журн. гражд. и угол. права", 1881 г., кн. 3, стр. 88-91.
7. Существенными моментами учреждения товарищества на вере по нашему праву являются: 1) составление формального договора, которым определяются правоотношения товарищей внутри и вне товарищества; 2) объявление об открытии товарищества купеческому сословию через печатные листы или публикацию в ведомостях; 3) предъявление в Думу или Городскую Управу выписки из правил деятельности открываемого товарищества.
Предметом договора товарищества могут быть всякие условия, не противоречащие гражданским и уголовным узаконениям. В этом договоре могут быть определены взаимные обязательства между товарищами, обязательства с посторонними, срочность или бессрочность товарищества.
А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 96.
8. Сущность правоотношений товарищества к посторонними лицам (публике) сводится к следующему: 1) товарищество имеет право под своей фирмой действовать как юридическое лицо, приобретать права, собственность, вещные права и даже недвижимость, вступать в обязательства, искать и отвечать на суде, 2) за долги свои товарищество отвечает сперва собственностью, отдельною от средств товарищей, далее следует неограниченная ответственность полных товарищей всем своим имуществом и ограниченная ответственность коммандитистов, в размере не только действительно выплаченных, но и обещанных вкладов. Такая ответственность распространяется и на вновь вступающих в товарищество коммандитистов и за все долги товарищества, хотя бы они произошли и до его вступления; 3) органом управления товарищества являются только полные товарищи, через них оно уполномочивается, обязывается и ходатайствует на суде, но для такого уполномочия вполне достаточно и одного представителя; коммандитисты же не принимают никакого участия в заведовании делами. Что же касается внутренних взаимных отношений сочленов, то таковые предоставлены вполне на волю лиц, заключающих договор товарищества.
А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 98-99.
9. Изменение товарищества на вере возможно или на стороне полных товарищей, или на стороне вкладчиков. Если полный товарищ один, то с выбытием его товарищество прекращается. Если же полных товарищей несколько, то, несмотря на выбытие одного из них, остальные могут продолжать товарищество. Изменение в среде коммандитистов происходит: 1) через вступление нового коммандитиста. Вступающий с момента вступления считается участником прав и долгов товарищества, за все время его существования, противоположный договор признается недействительным. Самое вступление нового коммандитиста совершается очень просто, даже без внесения в торговый реестр; 2) через выход коммандитиста, который, если коммандитистов было несколько, не прекращает товарищества. Смерть коммандитиста не имеет влияния на состав товарищества, если только вклад остается в кассе. В права умершего вступают наследники, но со взятием вклада участие коммандитиста прекращается. Чтобы от такого выхода не пострадали кредиторы товарищества, выделившийся коммандитист отвечает своим вкладом, до истечения давности, за все долги товарищества, происшедшие до его выхода. Выбытие коммандитиста должно быть отмечено в торговом регистре, однако, без обозначения его имени и суммы вклада в публикации.
Относительно прекращения товарищества на вере действуют правила, изложенные в 1 разделе четвертой книги 1 ч. X т., общие всем гражданским договорам (Зак. Гражд. ст. 1545). Общие же способы прекращения товариществ по этим правилам следующие: 1) Взаимное согласие договаривающихся сторон (ст. 1545). 2) Добровольный отказ одной стороны от права на исполнение договора (ст. 1547). 3) Погасительная давность (ст. 1549). 4) Лишение контрагентов по суду всех прав состояния.
Иски к товариществу, уже прекратившему свои действия, его участники и третьи лица должны предъявлять тому суду, в ведомстве которого состоит товарищество или же состояло перед началом спора (Устав Гражд. Суд. ст. 222, Зак. Граж. ст. 1553).
А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 106-109.
10. См. ст. 2126 и 2135.
2131. Товарищества по участкам или компании составляются из многих лиц, складывающих в одно определенные суммы, которым известное число дает складочный капитал. Товарищества сего рода учреждаются по видам государственного хозяйства с Высочайшего утверждения. Там же, ст. 1; 1836, дек. 6 (9763).
Примечание. (Прод. 1908 г.) Изъятие из правила, в сей (2131) статьи постановленного, относительно порядка утверждения товариществ по участкам или компаний определяются в Уставе Кредитном (изд. 1903 г., разд. Х).
Об акционерных товариществах
1. Акционерная компания составляет один из видов товарищества, предусмотренный нашими гражданскими законами, и, следовательно, принадлежит к числу институтов гражданского права. Оно, как всякое товарищество, составляется из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем (ст. 2126 т. X ч. 1), и образуется посредством договора, с той лишь разницей, что договор этот носит название устава и представляется на утверждение правительства (ст. 2131, 2132, 2189-2198 т. X ч. 1) (1905/55).
2. Установленное законом 27 декабря 1884 г. (4 ст. прилож. к 698 ст. т. X ч. 1 Св. Зак.) для акционерных компаний и товариществ ограничение в праве приобретать в девяти западных губерниях поземельную собственность в размере не свыше 200 дес. распространяется и на акционерные компании и товарищества, учрежденные до издания сего закона и имеющие по уставам своим право приобретать в собственность недвижимые имущества без указания ограничения в размере приобретаемой ими поземельной собственности, так как право это не составляет для этих компаний и товариществ такого особого преимущества или исключительной привилегии (7 п. 2191 и 2194 ст. т. X ч. 1 Зак. Гражд.), отмена которого должна бы быть указана в вышеприведенном законе 27 декабря 1884 г. (71 и 79 ст. Основн. Зак., т. I, изд. 1892 г.) (1908/73).
21. См. разъясн. под ст. 2138 п. 1, а также ст. 2126 и 2132.
3. Акционерным признается такое товарищество, которое учреждается под особою фирмою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных долей (акций), и по обязательствам которого отвечает только имущество участников (акционеров).
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2248.
4. Акционерные товарищества могут быть учреждаемы для производства торговли, промыслов и вообще для всякого рода не воспрещенных законом предприятий.
Там же, ст. 2249.
