Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И.М. Тютрюмов. Книга четвертая.
2. Договор об отдаче несовершеннолетнего, с его согласия, внаем или обучение, заключенный отцом по праву, предоставленному родителям смыслом законов (2203 ст. X т. 1 ч.), совмещает наряду с поручительством и главный договор, за подписью которого самим отцом, в особой требуемой 1562 ст. Зак. Гр. подписи его как поручителя нет надобности (78/66).
3. Явки поручительной подписи вообще не требуется (79/145).
4. Но не засвидетельствованная поручительная подпись за неграмотного необязательна (70/1242). Правило это не относится к актам, на которых подпись сделана до издания этого закона (67/321).
5. См. ст. 1555 п. 5, 1556 и 2043.
15621. (Прод. 1906 г.) Правила о поручительстве по векселям изложены в Уставе о векселях. 1902 мая 27 (21504) мн. Гос. Сов., II, ст. 15621.
Отд. II. Особенные правила о поручительстве по договорам с казной
1563. Особые правила о поручительстве по договорам с казною изложены в Положении о Казенных Подрядах и Поставках, в Уставе о Казенных Оброчных Статьях и в Особом Приложении к Законам о Состояниях.
1564 заменена правилами, указанными в статье 1563.
1565 исключена.
1566 до 1569 заменены правилами, указанными в статье 1563.
1570 до 1557 исключены.
Гл. II. О неустойке
1573. Неустойка определяется: 1) законом; 2) особым условием в договоре по обоюдному согласию обязывающихся сторон. Ср. узак., привед. под ст. 1575 и след.
О неустойке
1. Неустойка есть условленный вперед сторонами в известном размере штраф за неисполнение обязательств как средство к их укреплению и обеспечению (71/175).
2. См. ст. 1554, 1583 и 1585.
3. Денежная сумма, которую одна из договаривающихся сторон обязывается уплатить другой в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принятого на себя обязательства, признается неустойкою.
"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 1601.
4. Неустойкой называется определенный договором штраф за неисполнение или неточное исполнение обязательства. Неустойка принадлежит к группе так наз. clausulae conventionales, которые обеспечивают правильное исполнение договора, угрожая неисправному должнику имущественными убытками.
Проф. Дернбург. - "Пандекты", т. III, изд. 2-е, стр. 153.
5. Неустойка, говорит Сенат, а вместе с ним и безусловно господствующее среди отечественных цивилистов мнение - "это условленная сторонами особая кара за нарушение договора, это не эквивалент чего-либо, уступленного одной стороной другой, а условленное обогащение одного контрагента на счет другого, собственно в наказание последнего за нарушение договора". Таким образом, справедливо будет сказать, что то принципиальное воззрение на неустойку, которое в западноевропейской литературе было выдвинуто и развито Вендтом и которое в учении о неустойке проводит одну только исключительную точку зрения наказания и возмездия, - что оно для русского права и русской практики оказывается истинным. Исходя из своего основного положения, Вендт прямо указывает на необходимость допущения кумулятивного отношения между принадлежащими верителю требованиями. "Общая природа кары, - говорит он, - по самому существу дела противоположна возмещению убытка". Она-то и обусловливает присуждение должника, при наступлении предусмотренного сторонами случая, "к уплате неустойки, независимо и сверх исполнения по основному обязательству". "Только таким путем, - решает Вендт, - может достигаться цель наказания (der Strafzweck)". Все это нашло, как мы видим, полное осуществление и рельефнейшее выражение в нашем отечественном законодательстве, которое, следовательно, способно послужить прекрасным примером и наглядной иллюстрацией теорий названного романиста.
Проф. М.Я. Пергамент. - "Договорная неустойка и интерес",
2-е изд., 1905 г., стр. 228-229.
51. На важный и спорный вопрос о том, может ли веритель в случае сомнения требовать неустойку и исполнение обязательства вместе или только одно из этих двух действий, Свод местн. узак. губ. Прибалт. отвечает в том смысле, что при отсутствии несомненного соглашения верителю принадлежит только право выбора между исполнением и договорною неустойкою, причем право это он имеет только до момента сделанного им выбора (ст. 3372). Таким образом, договорная неустойка представляется договорною нормировкою минимума вознаграждения за вред, причем веритель освобождается от всякого доказательства (размера вреда) и, как сейчас упомянуто, сохраняет право отдельно отыскивать убытки, поскольку таковые превышают размер неустойки, а также проценты и плоды, связанные с несовершением действия (ст. 3376). Должнику никогда не принадлежит выбор между исполнением договоров и уплатою неустойки (ст. 3373); веритель же имеет право, - независимо от случая, когда это специально было условлено, - требовать наряду с неустойкою исполнение договора, когда неустойка была назначена на случай несвоевременного исполнения, следоват., обнимала только известную часть интереса, представляемого всем обязательством (ст. 3474). При этом не требуется, чтобы несвоевременное исполнение подошло именно под понятие о просрочке, так как этот случай, как специальный, отдельно трактуется в законе (ст. 3374, прим. и 3322).
Проф. Эрдман. - "Обязательственное право губерний Прибалт.", изд. 1908 г., стр. 47-49.
6. Договорная неустойка прежде всего - обязательство. Теоретически мыслимо одностороннее обещание неустойки, но на самом деле соглашение всегда облекается в форму договора. В современном праве неустойка в техническом смысле в отличие от ненастоящей неустойки всегда имеет акцессорный характер, т.е. она предполагает существование другого обеспечиваемого ею обязательства, недействительность или прекращение которого влечет за собою недействительность или прекращение неустойки. Предмет неустоичного договора - действие должника, обыкновенно - уплата денежной суммы. Наконец, неустойка всегда устанавливается в пользу кредитора. Из указанных признаков слагается следующее определение. Неустойка - это акцессорное обязательство должника уплатить сумму денег или совершить иное действие в пользу кредитора в случае неисполнения или неисправного исполнения им другого обязательства.
Прив.-доц. Л.С. Таль. - "Понятие и природа договорной неустойки", "Вестн. Права", 1906 г., кн. 2, стр. 260-261.
7. Условие неустойки есть такое условие, которым контрагент, в обеспечение исполнения договора, обязывается к чему-либо на случай его неисполнения.
"Гражданский Кодекс Наполеона", ст. 1226.
8. Неустойка (Conventionalstrafe) основывается на соглашении, по которому должник обязуется уплатить имущественный штраф в случае несвоевременного или несогласного с содержанием договора исполнения своего обязательства.
"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 969.
9. Неустойка есть договор, в силу которого одна сторона обязуется перед другой уплатить штраф или вообще подвергнуться имущественной невыгоде на случай совершения или несовершения какого-нибудь действия или неисполнения или несвоевременного исполнения какого-нибудь обязательства. Неустойка есть условное обещание - цель ее заключается в том, чтобы произвести давление на должника, обеспечить своевременное и точное исполнение того обязательства, которое подало повод к заключению ее. Но при этом, конечно, предполагается, что должник, вообще, был в состоянии исполнить коренное свое обещание. Поэтому, раз главное обязательство не могло быть исполнено по причинам, не зависящим от должника, кредитор не может требовать и уплаты неустойки (напр., А. обещался выстроить В. дом в течение года и на случай несвоевременного исполнения обязательства, обязался уплатить 10.000 руб.; затем он приступает к работе, но до окончания ее произошло землетрясение и начатая постройка рухнула - очевидно, В. не может требовать уплаты условленных 10.000 руб.). Неустойка может быть присоединена к такому обязательству, которое само по себе уже порождает право иска на случай неисполнения его; но нередко она служит и для обеспечения надлежащего исполнения или неисполнения такого действия, которое само по себе за отсутствием имущественного интереса для кредитора не дает последнему права иска.
В тех случаях, где неустойка присоединена к такому обязательству, которое само по себе порождает право иска, возможны две комбинации: а) неустойка имеет исключительно характер штрафа, так что главное обязательство остается в полной силе; в) неустойка может иметь целью заранее определить размер вероятного убытка от неисполнения или неполного исполнения главного обязательства; в таком случае кредитор не может искать сверх неустойки еще и убытки, если только последние не превышают размера неустойки; в последнем случае он может требовать доплаты соответствующей суммы. In dubio, следует предположить, что стороны желали установить неустойку в последнем смысле.
От неустойки следует отличить отступное, т.е. такое побочное соглашение, по которому одной стороне предоставляется отступиться от договора без спроса другой, взносом или потерею известной суммы.
Проф. Д.Д. Гримм. - "Лекции по догме римского права", 2-е изд., 1909 г., стр. 242-243.
I. О неустойке, определяемой законом
1574. Неустойка определяется законом за неисправность: 1) в платеже по заемным обязательствам между частными лицами; 2) в исполнении по обязательствам с казною. Там же.
1575. По заемным обязательствам между частными лицами не заплативший по оным на срок подвергается взысканию неустойки единожды по 3% со всего незаплаченного капитала. От взыскания сей неустойки изъемлются одни обязательства, обеспеченные залогом недвижимого имения. 1800 дек. 19 (19692) ч. II, ст. 35-38; 1818 авг. 31 (27524); 1834 февр. 2 (6775).
О законной неустойке
1. Законная неустойка установлена только по тем заемным обязательствам, которые явлены с соблюдением правил, указываемых 2036 ст. т. X ч. 1 (77/208).
2. Взысканию неустойки могут подлежать и заемные письма сроком до востребования или по предъявлении (73/299).
3. Но по векселям законной неустойки не полагается (76/249; 74/636).
4. См. ст. 641 и 2039.
5. Многие полагают, что по закладной на недвижимое имущество нельзя устанавливать неустойки, основываясь на том, что статья эта (1575) не устанавливает своей неустойки по закладным, и еще предполагая, что закон не допускает двойного обеспечения и посредством залога и посредством неустойки. Но это несправедливо. Если закон не устанавливает своей неустойки, то это не значит еще, что он запрещает ее безусловно по добровольному согласию. Противное следует из 1583 ст.
К. Победоносцев. - "Курс гражд. права", ч. 3, стр. 283.
6. Законная неустойка установлена за неплатеж своевременно долга не по всем обязательствам, из которых возникает долг одного лица другому, а только по обязательствам, возникающим из займа денег. К неустойке, обеспечивающей обязательство, не относится установленная законом неустойка за неправое владение чужими капиталами (т. X ч. 1 ст. 641).
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. русск. гражд. права", стр. 424.
7. Законным ограничением неустойки, главным образом, имеется в виду предупредить и парализовать действие in fraudem legis, обход закона относительно максимума дозволенного роста. Это именно стремление ясно сказывается в том обстоятельстве, что ограничение неустойки в истории законодательства наблюдается обыкновенно при сделке займа и долговых обязательствах, каковая связь и внешним образом обнаруживается в соединении по большей части в одной и той же норме запрета взимания чрезмерного процента и чрезмерной, соответственной, неустойки. Так оно было в германско-австрийском законодательстве о процентах 67 и 68 гг. (§1), так оно в новейшем германском законодательстве о ростовщичестве, так оно, наконец, и в нашем отечественном законе 24 мая 1893 г. "О преследовании ростовщических действий", создавшем ст. 1802 (по Прод. 1902 г.) Устава о наказаниях, налагаемых мировыми судьями: "за ссуду капитала", говорится здесь, "в чрезмерный рост или под обеспечение чрезмерной неустойки...". Уже одно это сопоставление норм способно, кажется, убедить, что известный законный предел для неустойки возможен и встречается независимо от взгляда на ее природу.
Проф. М.Я. Пергамент. - "Договорная неустойка и интерес", стр. 292.
1576. Особые правила о законной неустойке по обязательствам с казною изложены в Положении о Казенных Подрядах и Поставках.
1577 до 1581 заменены правилами, указанными в статье 1576.
1582 отменена [1861 июля 4 (37197)].
II. О неустойке по добровольному условию
1583. Включение в договор условия о неустойке, в таких случаях, когда оная не определена законом, а равно и других каких-либо добровольных условий в подкрепление силы долговых обязательств, предоставляется обоюдному согласию договаривающихся лиц. 1834 февр. 2 (6775); 1879 марта 6 (59370). - Ср. узак., привед. под ст. 1530.
О добровольной неустойке
1. "Неустойка не есть условие того главного договора, в подкрепление которого она назначена, но есть к этому договору договор придаточный" (71/175).
2. Неустойка может быть включена в главный, обеспечиваемый ею, договор, но может составлять предмет и другого отдельного договора (74/625; 69/68, 1139; 67/105).
3. Условие о неустойке может и предшествовать совершению главного договора (74/625)
4. Условие о добровольной неустойке не может быть включаемо в договоры, по которым неустойка определена законом (80/86).
5. Это правило имеет силу и относительно договоров с казною (80/86).
6. Но запрещение включать условие о неустойке в договоры, обеспеченные законной неустойкой, имеет лишь тот смысл, что условие это нельзя включать в текст таких договоров. Заключать же особые, отдельные договоры о неустойке в подкрепление силы этих договоров, не запрещается (76/249; 73/1332; 70/268; 69/68).
7. По договорам же, в обеспечение которых законной неустойки не полагается, - допускается неустойка добровольная. Она возможна по всем долговым обязательствам, за исключением лишь таких, которые возникли по займу денег (75/881; 72/1225; 68/878). Поэтому она возможна по долговым обязательствам, возникшим из договора продажи движимости (75/881), по договорам ссуды (70/721), по заемным обязательствам, не облеченным в форму заемных писем по правилу 2036 ст. т. X ч. 1 (77/208; 74/605; 72/1158), по договору доверенности, за преждевременное уничтожение таковой (75/483), по договорам найма: имущественного (72/807, 756) и личного (75/354) и т.п.
8. Неустойкой можно обеспечивать и своевременную уплату по векселям (75/735).
9. Но условием о неустойке может быть обеспечиваемо только обязательство, имеющее интерес имущественный. Поэтому когда целью условия о неустойке является лишь стремление поверенного ограничить свободу доверителя в уничтожении доверенности, - такая неустойка не может подлежать присуждению. Если даже и допустить неустойку в обеспечение нравственного интереса, то суду во всяком случае должно быть объяснено, в чем же этот интерес заключается, дабы суд мог оценить законность такого интереса (1903/83).
91. Обязанность платежа неустойки за неисполнение договора (об уплате процентов), заключенного с условием сохранения оного в тайне, не переходит на наследников обязавшегося, коль скоро неисправность имела место уже после смерти наследодателя и договор сей не был известен его наследникам.
(Реш. Гр. Касс. Деп. 18 ноября 1909 г. по д. Клигмана.)
10. Не запрещается платеж неустойки, условленной за нарушение договора, обеспечивать новой неустойкой (74/83).
11. Неустойка возможна или в определенной цифре, или в виде периодических платежей и сумма неустойки может превышать узаконенные проценты: такое условие к разряду "лихвенных процентов" не относится (76/509).
12. Поверенный не вправе обязывать своего доверителя неустойкой, если на это не уполномочен доверенностью (80/33; 78/218; 72/504; 71/322, 175, 161).
13. "Последствия передачи долгового обязательства, обеспеченного особым условием о неустойке, должны быть различны, смотря по тому, передано ли вместе с главным обязательством и условие о неустойке, а в противном случае смотря по тому, последовала ли передача долгового обязательства ранее или после назначенного в нем срока платежа. Если обязательство передано другому лицу вместе с неустоичною записью, то, разумеется, новый кредитор приобретает и все права, принадлежащие прежнему кредитору. Но когда первоначальный кредитор передал другому одно только долговое обязательство, оставив неустоичную запись за собою, то право его на взыскание неустойки должно зависеть от того обстоятельства, когда именно последовала передача долгового обязательства - после или прежде наступления срока платежа, ибо в первом случае первоначальный кредитор, не получив в условленный срок уплаты, тем самым приобрел уже право на неустойку. Если же он передал долговое обязательство до наступления срока платежа, т.е. прежде нежели он сам мог приобрести право на требование неустойки, то, поступив таким образом, он должен быть признан отступившимся и от права, которое могло для него возникнуть вследствие неисполнения в срок должником обязательства" (78/83).
14. Право на неустойку может быть основано только на письменном акте (72/78), но таковой может быть совершен и домашним порядком (69/418, 416).
15. Когда неустойка не определена в договоре подряда по военному ведомству на тот или другой случай неисправности подрядчика, то суд должен отказать в присуждении неустойки неопределенного размера, так как суд по своему усмотрению не может дополнить в данном случае упущение контрагентов (88/20).
16. См. ст. 1528, 1530, 1573, 1585 и 2326.
17. Относительно значения добровольной или договорной неустойки закон определенно не высказывается, но из того обстоятельства, что по ст. 1585 взыскание неустойки не освобождает от исполнения обязательства, а, следовательно, и от возмещения убытков, нельзя не прийти к заключению, что и добровольная неустойка определяется за неисправность.
Редакц. Комиссия по составл. Гражд. Улож. - "Гражд. Улож., кн. 5: Обязательства", т. I, стр. 129.
18. Неустойка не есть заручка в исполнении обязательства, подобно задатку, так как она выплачивается только в таком случае, когда оно не выполняется, но она подкрепляет обязательство опасением уплаты неустойки в случае отказа от него или в случае неисполнения всех его условий.
Проф. К.Д. Кавелин. - "Права и обязанности по имуществам и обязательствам в применении к русск. законод.", стр. 135.
19. Из смысла этой (1583) статьи нельзя никоим образом выводить, будто в договорах, для которых закон сам устанавливает неустойку, невозможно соглашение о неустойке, в чем-нибудь уклоняющейся от законной (contra касс. реш. 1880 г., N 86). Смысл закона лишь тот, что неустойка допускается по взаимному соглашению даже тогда, когда она не предусмотрена законом.
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. русск. гражд. права", изд. 1907 г., стр. 424.
20. Сенат (реш. 1869 г., N 68 и др.) признает законною совместность существования законной и добровольной неустойки по одному и тому же заемному обязательству, с одним только ограничением, - чтобы добровольная неустойка была выговорена в отдельном договоре, а не была включена в самый договор, что, по мнению Сената, будет вполне согласно с буквальным смыслом 1583 статьи. Но такое толкование нельзя признать правильным. Прежде всего рассмотрим, в какой форме вообще представляет наш закон способ обеспечения обязательств неустойкою. 1554 ст. говорит, что "договоры и обязательства, по обоюдному согласию, могут быть укрепляемы и обеспечиваемы" между прочим "условием" неустойки, а что разумеет закон под "условием" неустойки этот вопрос положительно разрешается 2 п. 1573 ст.: "неустойка определяется: ...2, особым условием в договоре по обоюдному согласию обязывающихся сторон". Итак, закон представляет себе обеспечение неустойкою не иначе, как в форме особого условия в договоре, т.е. особого пункта вставки или оговорки в том договоре, который стороны желают обеспечить. Это подтверждается и ст. 1530... включать в договор... условия... о неустойках... и ст. 1585: "неустойка, определенная в самом договоре, взыскивается..." и т.д. Отсюда очевидно, что запрещение включать в договор условия о неустойке, выраженное в 1583 ст., равносильно абсолютному запрещению устанавливать добровольную неустойку во всех тех случаях, когда оная определена законом. Переходя затем к самой сущности запрещенной законом добровольной неустойки, следует признать, что добровольная неустойка по нашему закону есть штраф за неисправность, каковой является и законная неустойка. Следовательно, общее значение и характер обеих неустоек одни и те же. Поэтому, внося в Свод 1583 ст. по отношению к заемным обязательствам между частными лицами, законодатель изъял заемные обязательства из общего правила: предоставление на волю кредиторов карать неисправных должников добровольными неустойками по всем обязательствам вообще - и удержал за собою исключительное право штрафа за неисправность.
