Базанов И.А. Происхождение современной ипотеки. Новейшие течения в вотчинном праве в связи с современным строем народного хозяйства.

« Предыдущая |  Оглавление  | Следующая »

Напротив, ипотеки, превышающие своей ценностью 1/3 цены имения или установленные на срок свыше 6 лет, распределяются в конкурсе таким образом: в остатке, превышающем 1/3 цены имения ипотеки первого рода и во всей сумме ипотеки второго рода, относятся к 3-му классу конкурсных притязаний, и там они идут в уровень с прочими hypothecae publicae et speciales, располагаясь по порядку времени установления их[713]. Но допускается возобновление ипотеки по истечении предельного срока, на условиях, гарантирующих верность ипотеки[714],[715].

Внешняя организация ипотечного дела ленных имений в Бамберге была поставлена следующим образом.

Ленный господин не только дает согласие на ипотеку как верховный собственник обременяемой недвижимости, но и отправляет функции ипотечного установления, функции jurisdictio voluntaria[716]. В отношении ленов правителя страны эти функции выполняет Lehenhof и Cammer по принадлежности[717]. Там ведутся Lehen-Bücher или Consens-Protokollen[718]. На ленном господине лежат те же обязанности, какие общим правом возложены на общего правительственного судью (Voig-tey-Herr), в частности обязанность давать точные сведения кредиторам о соизволенных уже раньше ипотеках, под страхом имущественной ответственности.

Так как правовое и экономическое значение ипотеки лена зависит от соотношения ее ценности к ценности имения, то и было обращено большое внимание на организацию оценки имений. Оценка совершается особым чиновником (Lehenschultheisz) и оценщиками[719]. Чтобы привилегированная ипотека и впредь сохранила это свое свойство, каждые 6 лет, при возобновлении ее, совершалась переоценка. Переоценка имела место и при установлении каждой последующей ипотеки, при наличности старейших ипотек[720].

Осуществляется ипотека вне и в конкурсе через общего судебного чиновника (Voigtey-Herr), но ленному господину отводится всякий раз участие как лицу заинтересованному и официальному. Так, ему прежде всего предоставляется отчуждение имения, определение цены имения и вызов привилегированных ипотечных кредиторов по случаю открытия конкурса и т.д. Он же и удовлетворяет полностью своевременно заявившихся привилегированных кредиторов, вне общего конкурсного производства. Просрочившие же с заявлением своих прав привилегированные ипотечные кредиторы переводятся в третий класс, в ряды общих ипотечных кредиторов. И только когда ленный господин не будет в состоянии выполнить указанных действий, осуществление ипотеки и удовлетворение всех притязаний выполняется общими судебными установлениями (Voigtey-Herr)[721].

Привилегированные ипотеки (в пределах 1/3 цены именья и 6 лет срока) получили на рынке широкий спрос и оборот. Благодаря обеспеченности, какую давали они помещаемым под них капиталам, и % с капитала был при них для того времени довольно умеренным (4-5%). Ипотечные свидетельства в эпоху расцвета института почитались в Бамберге за наличные деньги. В самые тяжелые времена институт пользовался популярностью и оказывал большие услуги народному хозяйству, например после 7-летней войны.

Но этот институт нередко служил орудием для злоупотреблений. Последние практиковались особенно при оценке имения; оценщики, руководимые нередко корыстными целями, делали неверную оценку, и часто привилегированные кредиторы оставались в конкурсе без удовлетворения. Особенно ненадежны были консензы, исходящие от частных дворянских фамилий. Злоупотребления при оценке так развились со временем, что доверие к привилегированным ипотекам пало, и в начале 19 столетия, под предлогом его феодального духа, был осужден камерой сословных представителей и самый институт[722].

§ 46. Право Reichsstiff Kemptzen

В этой области организация реального кредита входила в более широкую и совсем своеобразную организацию национального кредита, отлитую в форму особых земских книг (Kemptener Landtafel)[723].

1. Начало институту было положено в 1738 г. в Vg. v. 14 Apr. Цель института определялась при самом его возникновении просто: вскрыть имущество, чтобы знать, насколько можно кредитовать данное лицо надежным образом[724]. Но затем последовал ряд других мер, частью удачных, частью неудачных, пока институт не получил в конце 18 столетия свою окончательную обработку.

2. Заведовало кредитной организацией особое установление, единое для всей области[725]. Landtafel, которые велись в установлении, делились на Haupt-LT. и на Todtenbuch[726]. Первые делились по приходам, для которых предназначалось по 1, 2, 3 и 4 тома[727]. Книги были доступны осмотру каждого гражданина[728]. Haupt-LT. были не только ипотечными, но и вотчинными, но велись они не по реальной, а по личной системе, именно - по именам собственников[729].

Все жители области Кемптен и все недвижимые имения, подчиненные юрисдикции областного суда, лишь за ничтожными исключениями, были подчинены LT.[730] Книга отводит каждому владельцу недвижимости особый лист табеллярной формы, на одной стороне которого помещается имущественный актив, а на другой - пассив[731]. Имущество в одной рубрике именуется, в другой выражается в цене, но своеобразно, именно - в единицах, 1/4-х, 1/16-х и т.д. налоговой имущественной квоты (Weidenschaft), которая в 1780 г., во время налоговой оценки, стоила 100 флоринов[732].

Со временем из понятия недвижимостей были исключены строения как имущества, подверженные легкой порче и разрушению; исключены были из ведомства LT. и движимости[733].

3. Чтобы содержать LT. в порядке и переписывать отчужденные недвижимости на новых приобретателей, надо было, так или иначе, связать переходы собственности с деятельностью кредитной организации. По первому учредительному акту 1738 г. судебные установления, совершающие акты о переходе собственности на недвижимость, были обязаны в этих целях направлять такие акты в установлении LT. под личной ответственностью[734]. Но в 1739 г. обязанность предъявления актов о переходе собственности была возложена на самих контрагентов, под угрозой ответственности приобретателя, в противном случае за долги отчуждателя, обременяющие недвижимость[735]. В 1744 г. устанавливается еще более суровое начало, именно - все изменения во владении недвижимостей признаются ничтожными, если изменяющая сделка не явлена у LT. Вся ответственность за правильные заявления об отчуждениях падает теперь исключительно на стороны[736]. Но установление LT. принимает и со своей стороны меры, направленные на соответствие книги с жизнью, для чего оно пользуется данными, которые по четвертям года посылаются судебными установлениями в королевские Rent-Amt о всех переменах собственников, для занесения этих данных в налоговые книги[737]. Таким образом, LT. все более становилась вотчинной книгой, запись в которую обусловливала действительность перехода собственности и которая легитимировала записанного собственника на распоряжение недвижимостью, даже когда он материально перестал быть собственником.

4. Но главной задачей организации служило укрепление кредитного дела. С этой целью уже первая LT.-Og 1738 г. отбирает у судебных мест всякую власть совершать долговые сделки, протоколировать поручительства, участвовать при установлении ипотеки, и все эти функции вверяет ипотечному установлению (LT. Amt)[738]. При выполнении этих обязанностей ипотечное установление руководится началом невмешательства в действие сторон. Стороны заявляют установлению свою волю и вызывают запись сделки. В частности, величина долга и ее отношение к цене имущества не контролируется установлением[739].

Но в 1768 г. ипотечное установление получает право закрыть книгу данного лица, раз только установление усмотрит, что цена имения исчерпывается записанными долгами, иначе установление отвечает перед последующими ипотечными кредиторами имущественно за понесенный ими ущерб. Обязанность сопряжена была с большими затруднениями, так как специалитета суммы требований не существовало. Неудобство было сознано скоро, и уже в 1769 г. предписание отменяется и допускается запись ипотек даже тогда, когда имущество уже исчерпано долгами, следовательно на собственный риск кредиторов. Только конкурс влечет теперь закрытие книги. В 1775 г. законодатель избирает средний путь и дает установлению право закрывать книгу лица в исключительных случаях, например в случае расточительности должника[740].

Но в ограниченной мере признается легалитет; чиновник исследует с внешней стороны правильность сделки. Стороны являются или самолично, или посылают представителей[741].

Предписывается и общая тщательность содержания и ведения ипотечных книг[742].

Записи подлежат все долговые требования, которым стороны желают придать значение преимущественных прав, невзирая на их ликвидитет, а равно и целый ряд вещных притязаний, cautiones, законных залогов и т.д.[743] Исключение представляют лишь те привилегированные требования, которые в конкурсе (Gantordnung) занимают 1-й класс[744].

Кредитор может записать требование, и не привлекая должника и даже против воли должника, но тогда последний имеет право оспаривать запись[745].

Записи подлежат и цессии требований и погашения последних[746].

По уставу 1768 г., как мы уже отметили, дома и движимости были исключены из оборота, покоящегося на LT. Но и участки земли подлежали залогу лишь в 3/4 своей ценности[747]. Последняя же 1/4 цены недвижимостей, а равно дома и движимости предназначались для обеспечения государственных и т.д. повинностей и прочих привилегированных требований[748]. Вместе с тем привилегированные требования утрачивали свое временное преимущество, выражавшееся в действии их и без записи в течение определенного срока[749], и получали теперь постоянное право на ресервированную долю[750]. Кредиторы могли ссужать капиталы и под эту долю, но привилегированные требования имели тут преимущество[751].

Однако надежды законодателя на то, что обеспечения привилегированных требований последней 1/4 имущества будет вполне достаточно, рушились. И в 1774 г. от этой комбинации отказались и повелели, чтобы 1/4 впредь не оставлялось и правительство не поступалось своими интересами, так что кредиторы должны рассчитывать впредь лишь на долю имущества, оставшуюся свободной за покрытием государственных платежей[752].

5. Рядом с Haupt-LT. велась Todtenbuch, куда записывались лица, владеющие только движимостью или занимающиеся торговлей, искусствами и промыслами[753]. В этих книгах отмечалось только имя должника и его место жительства. Имущество же как подверженно порче и постоянным колебаниям в своем составе не описывалось.

Кредиторы могли записывать свои требования и в эту книгу, но всегда их требования уступали привилегированным требованиям[754].

6. Как проста была общая организация кредитного дела, так просто был организован и конкурс. Изданный в связи с первой LTOg конкурсный устав (Gantordnung) знал только 3 класса долгов: 1) привилегированные требования (судебные и конкурсные издержки, издержки на лечение и погребение должника, налоги и т.п.); 2) требования, записанные в LT.; 3) все прочие требования[755].

Все молчаливые ипотеки, судебные и чрезвычайные специальные ипотеки и т.д. были отменены в 1739 и 1768 гг.[756]

7. В Кемптене, таким образом, реальный кредит был организован на начале генеральной ипотеки. И эта ипотека была не только акцессорием, но законным спутником всякого личного требования, записанного в книгу; для записи не требовалось и согласие должника, и если должник мог оспаривать запись, то не потому, что она влекла нежелательную ему ипотеку, а лишь настолько, насколько обеспечиваемое ипотекой требование было недействительным.

Организация эта имела большой практический успех и уступила только новейшей организации кредита на начале специальной ипотеки, но и это произошло не столько вследствие сознанных внутренних недостатков ее и преимуществ специальной ипотеки, сколько в целях объединения ипотечного права Баварии[757].

§ 47. Прочие местные баварские права

Много интересного и своеобразного мы встречаем и в некоторых других местных баварских правах в области организации реального кредита. Причем своеобразие их всегда выражается в мерах к возможному обеспечению кредиторов, а почвой своеобразия является малая территория и полное однообразие форм жизни граждан, живущих на территории. Благодаря этим-то двум условиям и получилась возможность организовать дело с такой тщательностью, которая была бы немыслима на большой территории и при пестром составе населения, культуры и экономических отношений. Но именно поэтому партикулярные организации и не годились для возведения их в общее право и исчезли, когда в Баварии приступили к объединению права ипотечного режима.

1. Таково, например, ипотечное право Майнца, сведенное из обычаев в 1755 г. в Майнцском Ландрехте и особенно развитое в специальной новелле от 15 января 1785 г.[758] Более или менее общая для того времени организация ипотечного режима осложняется в Майнце следующими своеобразными чертами. Возникновение ипотеки предшествует специализация и оценка недвижимости особой комиссией из 3-4 лиц, состоятельных членов общины. Комиссия называется Н-Taxa-toren. Участие в комиссии есть повинность общинников. Главою комиссии является представитель общины. Результат специализации и оценки недвижимости облекается в форму Taxprotokoll и направляется вместе с производством установления ипотеки в общинное правление (Orts-Gericht), где ведется особая H-Buch. Общинное правление совершает акт (Verlegungen) об установлении ипотеки и заносит акт в свою книгу, должнику же выдает два экземпляра акта. Последние направляются должником в правительственный суд первой инстанции (Unter-Gericht). Этот суд тщательно исследует сделку не только с правовой, но и с экономической стороны, и когда сделка окажется отвечающей всем этим условиям, суд изготовляет уже окончательную закладную, которая и выдается кредитору. Но суд ведет и свою ипотечную книгу и туда заносит экстракт сделки. Эти книги ведутся судом особо для каждой общины.

Но заботы очерченных установлений об экономической надежности ипотеки не прекращаются во все время действия ипотеки. Таксаторы все это время наблюдают, чтобы имение не ухудшалось и цена его не падала. Иначе таксаторы вызывают кредитора к востребованию долга. А когда одна ипотека устанавливается для того, чтобы ссуженной под нее суммой погасить другое ипотечное требование, таксаторы являются посредниками перемещения капитала и т.п.

За все свои действия очерченные органы отвечают перед кредитором экономически. В материальном праве мы встречаем намеки на то, что на одну недвижимость не допускалось более одной ипотеки.

2. В княжестве Würzburg реальный кредит издавна интересовал законодателя. Первые меры к его регулированию, как видно из Mandat v. 1648 октября 30, принимались еще епископом Юлием в 1585-1586 гг. Уже тогда, в интересах обеспечения притязаний кредиторов, был установлен предел задолженности в 2/3 цены недвижимости. С середины же XVII в. издается ряд мандатов и рескриптов от 1648 г. 30 октября, 1666 г. 27 ноября, 1671 г. 20 января, 1687 г. 23 декабря, 1700 г. 11 октября, 1 августа, 1714 г. 28 июля, которые и поставили ипотечное дело на значительную высоту, придав ему и оригинальность[759].

Ипотечное дело вверено было установлениям финансового ведомства ("Steuerstube zum grünen Baum"). Стороны являлись в это установление и выражали проект ипотечной сделки. Чиновник осведомлялся в налоговой книге об оценке имения и выяснял соотношение последней к величине ипотеки. Если ипотека не превышает 1/2 налоговой оценки имения, чиновники утверждают сделку, прилагая к акту ее специальную печать. В противном случае они предупреждают кредитора, и тогда кредитор уже действует на свой страх. Чиновники ведут особые книги сделок, из которых бы ясно было правовое положение имения и степень обременения его. Впрочем, жители деревень предъявляют еще и от своего общинного правления удостоверение как о стоимости недвижимости (двойной сравнительно с устанавливаемой ипотекой), так и о том, что недвижимость свободна от ипотеки. Так что как будто на недвижимость не допускается более одной ипотеки. Ипотека, совершенная не по торжественной форме, означала чисто личное требование. Позднее весь вотчинно-ипотечный оборот был привлечен к очерченной системе. Нечего и говорить, что чиновники отвечали экономически за неправильность действий.

3. В Аугсбурге и Мюнхене действовали Handvesten: там - при ипотеке, тут - при ренте (Ewiggеld)[760].

ОТДЕЛ II. Новое движение во Франции

§ 48. Право города Парижа

Провозвестником нового движения в праве, регулирующем вотчинно-ипотечный оборот, является ряд мер, принимавшихся правительством для города Парижа в начале 15 столетия.

1. Уже в 1424 г. 27 мая Генрих издает Lettres[761], содержавшие энергическую меру, имевшую целью оживить упавшее от разных неурядиц домостроительство в городе Париже. Между прочим, Lettres пытаются уничтожить процессуальную волокиту, ограничить право выкупа имений, проданных с торгов, урезать и ограничить сроки и право возражения третьих лиц на торги и т.п. Эти меры принимались с той целью, чтобы оживить и усилить приток капиталов к домостроительству путем упрощения формы взысканий по ипотекам.

2. Еще большее значение имеют другие Lettres от того же 27 мая 1424 г.[761] и направленные на ту же цель.

Прежде всего вторые Lettres определяют максимальный предел задолженности парижских недвижимостей, на праве rente coustituée. Таким пределом служит 1/3 цены недвижимости. Сколько бы рент ни было установлено, все они вместе не должны превышать этого предела. Оценка недвижимости совершается начальником города (par l'ordonnace du prévost de Paris). Мера клонилась не только к тому, чтобы не отягчать недвижимостей больше, чем они могут вынести благодаря своим продуктивным силам, но и к тому, чтобы кредиторы могли надежным образом ссужать капиталы под недвижимость.

---

[713] Eod. § 10.

[714] Eod. 4 Vg., § XI.

[715] Разного рода подробности в Vg. 4 § 20, 5 Vg. II tit. § XIII, 4 Vg. § XIII, XV, XVI. Ср. еще 5 Vg II tit. § XII–XIV: главным образом об уравнении dominia reservata c ипотеками и об обязанности ленного господина давать соизволение в серьезных случаях.

[716] Bamb. LR. II Th. 4 VOg. § XIX, XX и др. Ср. Verhandlungen, 1822, т. III, стр. 175.

[717] B. LR. eod. § II.

[718] Eod. § XIX. – Описание формы книг в Verhandlungen, v. 1822, III 286: книги большие, старые; на одной стороне листа содержат описание титула, на другой – картинку, представляющую лен, но точной межевой карты нет; на одной из страниц указываются и владельцы, с прилегающими к имению соседями.

[719] Verhandlungen v. 1822, III 288.

[720] Eod.

[721] Вне конкурса: Bamg. LR. II ч. 4 Vg. § XXI, XXII; конк. производство вообще Eod. 5 Vg. I–III tit., особ. § V, VII, IX.

[722] См. Verhandlungen, 1822, Bd. III стр. 175, 217, 229, 289, 288–290; 1819 г., Bd. V стр. 405 и др.

[723] Институт излагаю по: Jahrbücher der Ges.-Gbg. u. Rechtspflege im Kgr. Bayern, v. Gönner u. Schmidtlein II Bd. Erlangen 1819. Стр. 85–109; v. Weber, Darstellung der Sämm. Provz. – u. Statutarr. des Kgr. Bayern. Augsburg 1841. Bd. IV Th. I, 112–115; Gönner, Ueber die zweckmässige Einrichtung des H.-Buchs. München, 1823, стр. 44–45 Verhandlungen der Ständeversammlung. 1822. Bd. III, стр. 173 и сл.; Regelsberger, Das Bayr. HR., стр. 6, 7. Самых источников права, к сожалению, не имел возможности получить в руки.

[724] "Man wolle eines jeden Unterthans Vermögen entwerfen lassen, damit jeder wissen und erfahren könne, ob und wieviel er diesem oder Jenem ohne Gefahr oder Bedenken darleihen dürfe" (Jahrbb. II 86, § 2).

[725] Jahrbb. II 91, § 10.

[726] Eod. § 23.

[727] Eod.

[728] Eod.

[729] Eod. 91–94, § 11–14.

[730] Eod. 85, § 1.

[731] Eod. § 11.

[732] Eod.

[733] Eod. § 4: это по LTOg. 1768, Apr. 6.

[734] Jahrbb. II,§ 12, см. также Weber, 114. Срок – сначала 4 недели, потом 3 месяца.

[735] Eod. § 12.

[736] Eod. §13.

[737] Eod.

[738] Eod. § 15.

[739] Eod.

[740] Eod. § 16.

[741] Eod. § 24; Weber, 114.

[742] Eod. § 25.

[743] Eod. § 17. – Иначе Gönner, стр. 45, но, кажется, ради оправдания реформы 1822 г.

[744] Eod. § 17.

[745] Eod. § 24. – Gönner, автор статьи, осуждает это ради оправдания своего проекта 1819 г. для Баварии.

[746] § 18 eod.

[747] § 4 eod.

[748] § 5. Оригинальная комбинация!

[749] § 3.

[750] § 5.

[751] Eod.

[752] § 8, 9 eod.

[753] § 6, 26. – Не подлежали записи в Todtenbuch высокопоставленные лица (siegelmässige).

[754] § 6 eod.

[755] Eod. § 21.

[756] Eod. см. также Weber, 114.

[757] Verhandlungen 1822. Bd. III, стр. 179 и сл., 172 и сл.

[758] Churfürstlich-Mayntzische Land-Recht… Aufgelegt v. d. S. Rochi Hospital. Manitz 1755. tit. XIX: Von Unterpfänder, Hypothecae, die gerichtlich ausgefertiget werden sollen. Там же приложена и Vg. 1785, см. стр. 181; там же регулируется экзекуция на недвижимости в Untergerichtsordn, tit. и XXXV. Cp. еще Kurz, D. Curf. Maynzsche LR, Aschaffenburg 1866 и Regelsberger, цит. со стр. 6.

[759] Все эти меры находятся в Sammlung der hochfürstlich-wirzburgischen Landesverordnungen. I Th. Wirzburg 1776, стр. 234, 266, 286, 366, 506, 538, 588.

[760] См. Verehandlungen, за 1822 г. разные тома.

[761] Eod. стр. 690–94, N 17. В мотивах говорится, что Париж привлекает массы людей со всего света, съезжающихся в него ради наук, искусств, торговли и промышленности. Он должен быть привлекательным поэтому не только общими удобствами обитания в нем, но и внешней красотой. Король совещался с опытными лицами о мерах для улучшения города, и результат совещания содержат эти вторые letress.

[761] Eod. стр. 690–94, N 17. В мотивах говорится, что Париж привлекает массы людей со всего света, съезжающихся в него ради наук, искусств, торговли и промышленности. Он должен быть привлекательным поэтому не только общими удобствами обитания в нем, но и внешней красотой. Король совещался с опытными лицами о мерах для улучшения города, и результат совещания содержат эти вторые letress.

« Предыдущая |  Оглавление  | Следующая »