Васьковский Е.В. Учебник гражданского права
Какое же из этих двух видов местожительства имеется в виду при определении безвестного отсутствия? Несомненно фактическое, так как самый вопрос о безвестном отсутствии возникает только в том случае, когда кто-либо выбывает из места, где имел постоянную "оседлость и домашнее обзаведение", оставляя свое имущество на произвол судьбы.
2) Срок. Ст. 8 тома IX устанавливает десятилетний срок, а ст. 54 Х т. и 1455 уст. гр. суд. - пятилетний. Это непримиримое противоречие приходится решить в пользу двух последних законов, так как они, относясь только к брачным и имущественным отношениям, отличаются более специальным характером и могут быть даже рассматриваемы как изъятие из общего правила, выраженного в 8 ст. IX т. и распространяющегося на все остальные права безвестно отсутствующего (семейные, наследственные).
3) Отсутствие сведений. В течение пятилетнего срока отсутствующее лицо не должно подавать о себе никакой вести. Сверх того, для окончательного удостоверения производится особое расследование. Порядок его различен, смотря по тому, для какой цели нужно доказать безвестность отсутствия: для расторжения ли брака или для взятия имущества отсутствующего в опеку. В первом случае расследование производится по поручению епархиального начальства полицией (Х, 54-60), а во втором - по поручению окружного суда одним из его членов (уст. гр. суд., 1453-1457).
Последствия безвестного отсутствия заключаются в том, что во 1) права состояния лица, объявленного безвестно отсутствующим, приостанавливаются (IX, 8), во 2) брак его может быть расторгнут по просьбе другого супруга (Х, 54) и в 3) его имущество, по просьбе заинтересованных лиц (наследников, кредиторов) или прокурорского надзора, берется в опеку. Второй пункт ясен сам по себе. В первом пункте требует пояснения выражение "приостановка прав состояния". Если придать ему буквальное значение, то получится нелепость. В самом деле, мыслима ли "приостановка права"? Положим, А имеет лошадь. Можно ли приостановить его право собственности на эту лошадь? Разумеется, нет. Приостановлено может быть только действие, но не предмет: постройка дома, а не дом, пользование правом, а не само право. Отсюда следует, что под "приостановкой прав состояния" нужно разуметь непользование этими правами. Но и в таком виде постановление закона лишено всякого смысла и значения. Кто находится в безвестном отсутствии, тот физически не в состоянии пользоваться какими бы ни было правами в том месте, из которого отлучился. Наоборот, в другом месте, где он пребывает, не подавая о себе вести, он несомненно пользуется гражданскими правами, пока местное начальство не узнает, что он объявлен безвестно отсутствующим. Но как только это откроется, он перестает быть безвестно отсутствующим. Следовательно, ни на один момент он не перестает пользоваться правами.
Третий пункт приводит к вопросу: какова же дальнейшая судьба взятого в опеку имущества? На этот счет в нашей литературе и судебной практике господствует разногласие, причиной которого служит неудачная редакция ст. 1243 и 1244 Х т. и 1459 уст. гр. суд. В первой статье говорится, что имущество безвестно отсутствующих берется в опеку, во второй - что безвестно отсутствующие могут в течение десяти лет отыскивать свое наследство (а не имущество), а в третьей - что имущество, взятое в опеку, подлежит возвращению в течение срока и по правилам, установленным 1244 ст. Таким образом, выходит, что ст. 1243 имеет в виду безвестно отсутствующих собственников имущества, хотя и помещается в отделе о вызове наследников, ст. 1244 относится к безвестно отсутствующим наследникам, а 1459 весьма ясно говорит о собственниках, ссылаясь в то же время на 1244 ст., касающуюся наследников. И вот гг. Ляпидевский, Фальковский, Любавский, Демченко, москов. юрид. общество и сенат (75/845; 90/129), толкуя эти сбивчивые постановления, пришли к тому мнению, что по истечении десятилетнего срока после первой публикации безвестно отсутствующий лишается всяких прав на свое имущество, которое переходит к законным наследникам, а если они не явились, то к казне. Наоборот, другие (Победоносцев, Дювернуа, Анненков) высказали мнение, что указанный в ст. 1244 Х т. и 1459 уст. гр. суд. десятилетний срок относится только к безвестно отсутствующим наследникам, лишая их права на наследство; что же касается безвестно отсутствующих собственников, то они могут требовать возвращения своего имущества во всякое время, так что только после доказанной смерти их наследники могут заявить свои притязания.
Г. Анненков, развивший в недавнее время этот взгляд, выставил следующие главные доводы в его пользу: 1) по 8 ст. IX т., права состояния безвестно отсутствующего приостанавливаются, но не прекращаются; а так как под правами состояния наш закон разумеет все личные, семейные и имущественные права (ул., 25-26), то безвестное отсутствие не может прекратить права собственности на имущество; 2) по ст. 1-5 прил. к 1091 ст. Х т. 2 ч. имущество лица, оставшегося за границей свыше пяти лет после просрочки паспорта, находится в опеке до тех пор, пока не будут получены достоверные сведения о смерти этого лица, и 3) ст. 1459 уст. гр. судопр. ссылается на 1244 ст. Х т., имеющую в виду только безвестно отсутствующих наследников.
Против первого довода можно повторить то, что было выше сказано относительно "приостановки прав состояния".
Второй довод не имеет значения, так как 2 часть Х тома, содержащая в себе гражданско-процессуальные законы, заменена в тех местностях, где введены судебные уставы 1864 г., уставом гражд. суд., а следовательно, сохраняет силу только для мест, оставшихся на старом положении (Сибири и др.). Помимо этого, статьи 2 ч. Х т. имеют в виду специальный случай безвестного отсутствия, а потому не допускают применения по аналогии.
Третий довод тоже не может быть принят. Статья 1459 постановляет следующее: "признанный безвестно отсутствующим не лишается права просить суд в срок, указанный в статье 1244 Х т., о возвращении ему его имения, согласно правилу в означенной статье изложенному". Подчеркнутые слова и место, занимаемое ст. 1459 в уст. гр. суд. (в главе о назначении опеки к имуществу безвестно отсутствующего), не оставляет сомнения в том, что здесь речь идет о безвестно отсутствующих собственниках, а не наследниках. Но почему же тогда в статье сделана ссылка на 1244 ст. Х т., относящуюся к наследникам? Это противоречие между текстом и ссылкой объясняется тем, что редакторы уст. гр. суд. неправильно понимали 1244 ст. Из мотивов к 1451 ст. уст. гр. суд. видно, что редакторы ошибочно думали, будто "гражданские законы с точностью определяют последствия безвестного отсутствия", и что им самим остается только установить порядок удостоверения в нем. Но держаться такого мнения они могли только потому, что относили 1243 ст. Х т. (это видно из тех же мотивов) и стоящую рядом 1244 к безвестно отсутствующим собственникам, а не к наследникам. Оттого-то они и сослались на 1244 ст. как на подтверждение 1459, не заметив, что они друг другу противоречат. Устранить это внутреннее противоречие следует не тем, чтобы, вопреки тексту ст. 1459, понимать ее в смысле 1244 ( как думает г. Анненков), а тем, чтобы придать ссылке на 1244 ст. чисто формальное значение, как указания на порядок возвращения имущества. Тогда ст. 1459 примет такой вид: "признанный безвестно отсутствующим не лишается права просить о возвращении своего имущества в срок, указанный в ст. 1244 Х т." (т.е. десятилетний), согласно правилу, в означенной статье изложенному (именно: имение возвращается со всеми доходами со времени взятия в казенный присмотр, за вычетом только издержек, употребленных на сохранение его, в размере, не превышающем одного процента). При таком толковании и буквальный смысл ст. 1459 останется ненарушенным, и противоречие будет уничтожено.
Итак, в результате оказывается, что, по нашему праву, последствия безвестно отсутствующего таковы. Имущество лица, об отсутствии которого, по просьбе заинтересованных лиц или чинов прокуратуры, возбуждено расследование, берется в опеку (уст. гр. суд., 1451-1453). Через пять лет производится новое расследование и суд делает постановление о признании данного лица безвестно отсутствующим (1454-1458). Имущество продолжает быть в опеке. Если до истечения 10 лет со дня первой публикации окружного суда т.е., говоря иначе, до истечения пяти лет после объявления лица безвестно отсутствующим, оно не заявляет своих прав, то имущество бесповоротно поступает к наследникам, а если их нет - в казну (1459, 1460).
Из сказанного видно, что наше законодательство примыкает ко второй группе европейских кодексов, отличаясь от них отсутствием ввода во временное владение и несравненно меньшею обеспеченностью прав безвестно отсутствующих лиц.
Видоизменения правоспособности. Каждый человек обладает правоспособностью, но не у всех она одинакова. Люди различаются между собой по полу, возрасту, общественному положению, религии и т.п. Все эти качества и особенности отражаются в большей или меньшей степени на юридических отношениях граждан. Одни из них касаются только правоспособности (подданство, религия, состояние, звание и т.д.); другие - только дееспособности (расточительность, несостоятельность); третьи - и той и другой (пол, возраст). В настоящем месте речь будет идти о правоспособности; учение о дееспособности изложено ниже, в главе о юридических действиях.
Пол. По общему началу, все законы относятся одинаково как к мужчинам, так и к женщинам, хотя бы по своей грамматической форме они имели в виду только лиц мужского пола. Так, термины "покупатель", "заимодавец" и т.п. должны быть понимаемы в смысле имен существительных общего рода, обнимающих лиц обоего пола. Однако отсюда еще нельзя выводить заключения, что закон признает полную равноправность полов. Хотя современным законодательствам чужд тот резкий контраст, который существовал между правами мужчин и женщин в древности и в средние века, тем не менее естественное различие полов отражается на сфере семейного и наследственного права. Так, ввиду того, что женщины физиологически развиваются скорее мужчин, для них во всех законодательствах установлен более ранний возраст брачного совершеннолетия. У нас, напр., женщины могут вступать в брак 16 лет от роду, а мужчины - 18 лет (Х, 3). Далее, для женщин создан институт приданого. Что касается наследственной правоспособности, то она для них значительно стеснена. Подробности см. в наследственном праве.
Возраст. Человек становится правоспособным с момента своего рождения. Следовательно, тот или иной возраст не имеет влияния на общую правоспособность, а может касаться только специальной. Именно, право вступать в брак, быть опекуном или поверенным, усыновлять и т.п. приобретается только с достижением возраста, указанного в законе для каждого из этих случаев.
Подданство. В прежние времена подданство было необходимым условием для пользования гражданскими правами. Но современные кодексы цивилизованных народов либо вполне уравнивают права своих подданных и иностранцев (ит., 3; исп., 27, португ., 26), либо предоставляют иностранцам пользование гражданскими правами под условием взаимности. По ст. 11 франц. код. иностранец пользуется во Франции такими же правами, какие предоставлены французам трактатами с той нацией, к которой он принадлежит. То же самое поставлено в австр. (33), сакс. (20) и прус. (введ., 43) кодексах.
По нашему законодательству иностранцам предоставлены гражданские права русских подданных (IX, 995, 1001 и сл. 1047), за немногими изъятиями, из которых главное состоит в том, что по закону 1886 г. в 10 губерниях Царства Польского и в 11 губерниях, прилегающих к западной границе, иностранцам запрещено впредь приобретать какие бы то ни было права на недвижимость (кроме домов и дач) вне портовых и городских поселений и наследовать в таких имуществах (IX, 1003, прим.). Кроме того, иностранцам дан меньший срок, чем русским подданным, для предъявления прав на открывшееся наследство (Х, 1247: 2 года вместо 10) и запрещено участие в некоторых предприятиях (Х, 2139, прим. 2).
Законность рождения. То или иное происхождение человека не должно было бы, собственно говоря, оказывать влияния на его правоспособность. Чем, в самом деле, виноват ребенок, что он прижит родителями вне законного брака, и на каком основании наказывать его за вину родителей? Однако в современных кодексах удерживаются до сих пор различные ограничения правоспособности незаконнорожденных. Особенно строго относится к последним наше законодательство, лишая их почти всех семейных и наследственных прав (см. соответ. отдел в семейном праве).
Сословие. Под сословиями понимают "отдельные группы подданных, между которыми сам закон установил наследственные различия в правах и обязанностях" (Градовский). Влияние сословных различий на правоспособность - остаток прежнего времени, когда публичные и частные права граждан смешивались между собой. Иностранные кодексы с полной последовательностью проводят принцип равенства всех граждан пред законом. У нас сословные различия имеют очень небольшое значение.
Русский закон признает четыре сословия: дворянство, духовенство, городских обывателей и сельских обывателей (IX, 2). Вне сословий стоят инородцы и иностранцы (IX, 1).
Потомственным дворянам предоставлено исключительное право учреждать заповедные имения (Х, 467; IX, 325).
Духовенство ограничено в правоспособности. Черное (т.е. монашествующие) почти совсем не имеет ее и приравнивается к лишенным всех прав состояния. Отрекшись от мира, монашествующий теряет все имущественные, семейные и наследственные права и может совершать только некоторые незначительные сделки, необходимые в обыденной жизни, как-то: продавать собственные рукоделия, ходатайствовать на суде по делам своей обители, строить и покупать внутри монастыря кельи, делать денежные вклады в кредитные установления, приобретать по завещанию иконы, кресты, книги духовного, нравственного и ученого содержания, завещать свои частные движимые имущества и т.п. (Х, 2, 37, п. 6, 1109, 1025; IX, 357, 358, 359, 361, 442, 478, 493 и др.).
Несравненно выше правоспособность белого духовенства. Ему запрещено только вступать в личные обязательства, ручаться за других в судебных местах по подрядам и др. делам, быть поверенным по чужим делам, кроме дел духовного ведомства и своих родных, обязываться векселями, заниматься винокурением и виноторговлей (IX, 379, 381, 427, 460; уст. гр. суд., 45, п. 3, 246, п. 4; уст. иностран. испов., 327; уст. век., 6).
Городские обыватели (почетные граждане, купцы, мещане, ремесленники и рабочие) пользовались в прежнее время монопольным правом торговли и промыслов. Но с провозглашением свободы этих занятий под условием уплаты определенных сборов принадлежность к сословию городских обывателей перестала оказывать всякое влияние на правоспособность.
Сельские обыватели (крестьяне) со времени уничтожения крепостничества во многих отношениях сравнялись с горожанами. Однако некоторые особенности еще остались и вряд ли будут скоро сглажены (особые суды, господство обычного права). Но они не имеют влияния на объем правоспособности.
Звание. Занятие тем или другим родом деятельности, той или иной профессией, службой и т.п. создает деление людей по званиям (напр., учителя, литераторы, купцы и пр.). Хотя в обыденной жизни понятия сословия и звания зачастую смешиваются (одни говорят "военное, духовное, дворянское сословие", другие - "военное, духовное, дворянское звание"), однако между ними существует важное различие: звание не переходит по наследству, а принадлежность к сословию переходит; первое каждый может переменить по своей воле; второе остается неизменным, за исключением редких случаев. С этой точки зрения наше законодательство поступило неправильно, отнесши духовенство к сословиям, а не к званиям. В самом деле, в то время как принадлежность к дворянству или крестьянству обусловливается рождением и остается наследственной, принадлежность к духовенству зависит от пострижения, доступного почти для всякого желающего.
Из всех званий наибольшее влияние на правоспособность имеет военное. Так, военнослужащим запрещено лично заниматься торговлей и управлять своими промышленными заведениями (уст. пошл., 464, прил. 1 ст. 22, уст. воин. повин., 25, п. 3 и др.), брачное совершеннолетие для них наступает позже (23 года); для вступления в брак требуется разрешение начальства (Х, 3) и во многих случаях представление имущественного обеспечения (реверса).
Некоторые авторы относят к числу ограничений правоспособности по званию: запрещение казначеям совершать сделки по своему имуществу без дозволения начальства, акцизным чиновникам - заниматься выделкой питей, нотариусам - свидетельствовать акты в пользу свою и своих родных и тому подобные случаи, когда принятие известного звания влечет за собой обязанность не совершать определенных действий. Однако, как справедливо заметил проф. Дювернуа, здесь имеется не ограничение гражданской правоспособности, а свободное договорное обязательство. Кто соглашается стать казначеем или акцизным чиновником, тот тем самым обязывается исполнять одни действия и воздерживаться от других. В противном случае пришлось бы признать, что и "прелюбодеяние сводится к простому понятию ограничения гражданской правоспособности, установленного для лиц, вступивших в союз супружества" (Дювернуа).
Национальность. Если современные государства даруют пользование гражданскими правами иностранцам, невзирая на принадлежность их к другим национальностям и религиям, то тем менее могут они обращать внимание на национальные различия в среде своих подданных.
Однако исключительные обстоятельства и соображение чисто политического характера заставляют иногда законодателей отступать от этого принципа. Так, у нас в прим. 2 и 5 в ст. 698 Х т. запрещено "до окончательного устройства Западного края посредством достаточного усиления в оном числа русских землевладельцев приобретать лицам польского происхождения" права собственности и пожизненное владение на помещичьи имения.
Религия. Принципы веротерпимости и свободы совести требуют, чтобы исповедание той или иной религии не оказывало никакого влияния на правоспособность. Это начало усвоено уже европейскими кодексами, и некоторые из них сочли даже нужным прямо выразить его в тексте (сакс., 51; австр., 39). Но в нашем законодательстве остались еще некоторые следы прежних вероисповедных ограничений. Так, лица отступившие от православия в иное христианское исповедание, подвергаются весьма невыгодным юридическим последствиям: их имения, населенные православными, берутся в опеку, им воспрещается даже жить там и т.п. (ул., 188). Если же христианин перейдет в нехристианскую веру, то сверх указанных ограничений он лишается пользования правами своего состояния (ул., 185). Далее, браки христиан (кроме принадлежащих к евангелическому исповеданию, Х, 87) с нехристианами, а также православных с раскольниками запрещены (Х, 85 и 33).Такое же правило установлено для усыновления (Х, 148 и прим.).
Наиболее стеснены в гражданских правах евреи. Хотя в основе этих стеснений лежат не столько религиозные, сколько культурно-по-литические тенденции, именно желание устранить племенную обособленность евреев и содействовать их слиянию с русским населением, однако законодательство, полагая, что национальные особенности евреев находятся в тесной связи с их религией и сглаживаются с переменой ее, приняло религию за единственный внешний признак принадлежности к иудейскому племени и постановило, что переход в христианство делает евреев полноправными гражданами (IX, 964).
Ограничения правоспособности евреев касаются: 1) местожительства, 2) права вступать в некоторые юридические сделки и 3) права заниматься известными профессиями.
1) Местожительство. Евреям дозволено постоянно жить только в некоторых местностях России (Царстве Польском, Западном крае, Новороссии, Малороссии, кроме г. Киева, Курляндской и отчасти Лифляндской губ.) (уст. пасп., 20), но и там, по закону 1882 г., они не имеют права селиться вновь вне городов и местечек (IX, 959, прим. 4). В остальных губерниях евреи могут только временно пребывать по причинам, перечисленным в законе, именно для принятия наследства, ведения судебных и торговых дел и пр. (уст. пасп., 283). Исключение сделано для лиц, принадлежащих к купцам 1 гильдии, имеющих дипломы высших учебных заведений, мастеров, ремесленников, фельдшеров, акушерок и лиц, обучающихся всем этим искусствам (уст. пасп., ст. 17). Эти и другие ограничения изложены в уст. о паспортах.
