Пассек Е.В. Неимущественный интерес и непреодолимая сила в гражданском праве
Против положения, что под ущербом (Schaden, damnum источников) понимается только и исключительно ущерб имущественный, равно как и против дальнейшего, что при оценке этого ущерба ценность особого пристрастия в расчет не принималась, мы не имеем возразить ровно ничего, но отметим здесь же, что значение, какое может быть придано обоим этим положениям, носит в высшей степени условный характер. Что касается до степени ограждения, при применении обоих этих правил, любых интересов истца, то к этому вопросу оба они ни в каком отношении не стоят и препятствием к такому ограждению не служат. Цель их - есть охранение ответчика от неумеренных притязаний со стороны истца, но эта охрана дается только ответчику добросовестному, так как в случае culpa, dolus или contumacia с его стороны истец получает полную возможность перейти при оценке своего ущерба далеко за пределы рыночной цены объекта и вообще денежных убытков, им понесенных, посредством juramentum in litem, в котором "verum rei pretium" не имеет уже никакого значения. Сверх того, утверждение, что гражданское право может и должно защищать неимущественные интересы не обязывает нас доказывать, что эту защиту оно обязано давать при всяких обстоятельствах во всяком случае и для каких бы то ни было интересов.
Таким образом, считая вполне правильным положение, что под damnum (Schaden) как в actio legis Aquiliae, так и в других исках понимается исключительно ущерб имущественный, мы не предрешаем вопроса о том, что эти иски тем не менее давали все средства и для защиты неимущественных интересов, но, само собою разумеется, не путем принятия их во внимание при оценке стоимости предметов. Еще менее принятие этих положений противоречит взгляду, что обязательственные отношения могут возникать и из нарушения интересов неимущественных, и из обязательств, направленных на действия, лишенные имущественной ценности. Возможности и того и другого не думает, впрочем, отрицать и Пернис. "Дело идет здесь, - говорит он, - о различии между actionem habere и in judicium venire, различии, которое классическими юристами было положено в основание изложения всей системы исков. Там, где притязание основано на adfectio, там содержание иска может быть поставлено в связь с condemnatio pecuniaria только тем, что оценка его представляется officium judicis"[334].
§ 14. Продолжение: L. 38, § 17 D. de V. O. 45. 1
VI. L. 38, § 17 D. de V. O. 45. 1. Ulpianus. 1º. 49º ad Sa-binum. Alteri stipulari nemo potest, praeterquam si servus domino, filius patri stipuletur: inventae sunt enim hujusmodi obligationes ad hoc, ut unusquisque sibi adquirat quod sua interest: ceterum ut alii detur, nihil interest mea. Plane si velim hoc facere, poenam stipulari conveniet, ut, si ita factum non sit, ut comprehensum est, committetur stipulatio etiam ei, cujus nihil interest: poenam enim cum stipulatur quis, non illud inspicitur, quid intersit, sed quae sit quantitas quaeque condicio stipulationis (за незначительными отступлениями = § 19 J. de inutil. stip. 3. 19).
Приведенный текст мы поставили отдельно от всех изложенных выше потому, что он касается вполне самостоятельной области о действительности обязательств в пользу третьих лиц и в непосредственной и прямой связи с нашим вопросом не стоит. Входить в подробное изложение и разбор первой теории, т.е. теории о договорах в пользу третьих лиц, вызвавшей свою самостоятельную и крупную литературу, мы, само собою разумеется, возможности не имеем и вынуждены будем поэтому коснуться ее лишь постольку, поскольку она соприкасается с нашей ближайшей задачей.
Ульпиан в Дигестах, Юстиниан в Институциях высказывают, как общее правило, что стипуляции в пользу третьих лиц недействительны: обязательства подобного рода изобретены для того, чтобы каждый мог приобретать себе то, что представляет для него интерес, а в том, чтобы дано было другому, никакого интереса никто иметь не может. Средством для придания стипуляции действительности может, однако, служить соглашение о неустойке (poena): в последнем случае вопрос об интересе не подлежит ближайшему рассмотрению: обращается внимание лишь на сумму неустойки и на условия соглашения.
Но как в самих указанных текстах, так и в последующем изложении[335] приводится ряд исключений из этого общего правила. Действительны прежде всего стипуляции подвластных лиц (раба и filius fami-lias) в пользу домовладыки (что право иска в таких случаях принадлежит домовладыке, ясно само собой); действительна стипуляция и в том случае, если для стипулянта совершение действия в пользу третьего лица представляет известный интерес; так, например, стипуляция опекуна, содержания "rem pupilli salvam fore", заключенная с соопекуном при передаче последнему управления имуществом; стипуляция должника в пользу кредитора, domini negotii в пользу поверенного и т.п. Вопрос о том, кому принадлежит право иска в случаях последнего рода, самому стипулянту или третьему лицу, оставляем пока открытым.
По отношению к нашему вопросу из всего сказанного выводится следующее заключение: для действительности обязательства необходим собственный интерес кредитора, и право иска дается последнему в объеме этого интереса. Само по себе это заключение для нас не ново, мы встречались с ним уже в L. 8, § 6 D. mand. 17. 1; различие между настоящими текстами и L. 8, § 6 mand. состоит, однако, в том что из всего хода изложения первых ясно следует, что под "интересом" здесь понимается интерес денежный, имущественный.
В основании всего изложенного выше рассуждения источников лежит афоризм "alteri stipulari nemo potest" и от установления его точного смысла зависит поэтому убедительность всех дальнейших выводов. Раньше, чем перейти к разбору текста, мы передадим, однако, в общих чертах современное положение вопроса о договорах в пользу третьих лиц в догме пандектного права[336].
Безусловно, господствующим еще в настоящее время, несмотря на отдельные противоречия, может быть названо то мнение, которое отрицает действительность договоров такого рода, насколько, конечно, с ними не связаны собственные имущественные интересы кредитора. Относительно чисто римского права перевес этого направления в доктрине стоит вне всякого сомнения, по отношению к дальнейшему развитию его можно отметить ряд периодических колебаний. Теория и практика XVI, XVII и XVIII веков высказывались в пользу допустимости таких договоров[337], с начала XIX может быть отмечен поворот в пользу чисто римского права[338] и лишь новейшая литература возвращается вновь ко мнению о действительности договоров в пользу третьих лиц[339].
Как бы то ни было, в ничтожности стипуляций такого рода до настоящего времени не сомневался никто[340], оспаривалось только положение о ничтожности договоров другого типа с тем же характером. Восстановлением правильного взгляда на этот вопрос мы обязаны Пернису. Названный автор приходит к убеждению, что господствующее мнение право (но только по отношению к стипуляциям, не другим договорам), устанавливая догму о ничтожности стипуляций в пользу третьих лиц для Юстинианова права, но что мнение это не может быть защищаемо для периода классического римского права. Доводы Перниса заключаются в следующем.
"Рассматривая L. 38, § 17 D. cit. в связи с § 19 J. de inut. stip. 3. 19, нельзя, - говорит он, - не задаться вопросом, включен ли текст Ульпиана из 49-й книги ad Sabinum буквально в Институции, или же весь текст в Дигестах интерполирован. По моему мнению, как внешние, так и внутренние признаки указывают на интерполяцию всего обоснования афоризма "nemo alteri stipulari potest". Правило это, наравне с другим "nemo factum alienum promittere potest", принадлежит к тем древним юридическим поговоркам, которые обыкновенно не обосновываются в Пандектах, а сами служат для обоснования дальнейших выводов (cp. v. Holtzendorff's Encyclop., стр. 135, § 32). Здесь этому афоризму дается обоснование, настолько же неудачное по содержанию, насколько оно неудачно по форме. Inventae sunt hujusmodi obliga-tiones - какие обязательства? без сомнения, стипуляции, как об этом можно заключить из предыдущего; но если так - то hujusmodi не есть латинский оборот. "В том, чтобы дано было другому, никакого интереса я иметь не могу" - речь внезапно переходит в дидактическое первое лицо и высказывает правило абсолютно ложное: такой интерес вполне возможен даже в том случае, если понимать под ним и имущественный интерес, - § 20 sq. сами приводят примеры подобного рода; в крайнем случае поэтому можно было бы сказать, что интерес не всегда налицо имеется, но в таком виде это положение не может быть приводимо в объяснение старого, не допускавшего никаких исключений, правила. "Если я, однако, хочу это сделать" - что сделать? из предыдущего nemo alteri stipulari potest следует извлечь "alteri stipulari": в связной речи так никто не выразится. Необходим договор о неустойке "чтобы", или "так что", право искать последнюю приобретает и тот, кто не имеет "интереса" в договоре. Логичным и это назвать нельзя; надо было бы сказать: так как договор о неустойке допускается, как средство обеспечения, и при соглашениях, лишенных имущественной ценности. Но и с оборотом текста можно было бы примириться, если бы ut не было согласовано здесь с изъявительным наклонением будущего времени. Последнее обстоятельство способно обезоружить наиболее снисходительного человека"[341].
"Правило "nemo alteri stipulari potest" имеет, таким образом, для классического права только тот смысл, что никто не может приобрести обязательства и права иска другому лицу, совершая стипуляцию на его имя. Если поэтому стипулянт не имеет намерения стать кредитором по стипуляции лично, то, само собою разумеется, никакого обязательства и возникнуть не может. Что никакого другого смысла указанное правило не имеет - ясно уже из приводимых в тексте "исключений": лица, подвластные вполне, действительно стипулируют в пользу своих домовладык, т.е. последние приобретают непосредственно право иска; из этого следует, что препятствий к иску самого стипулянта не имеется никаких. Действительно, на этом способе применения стипуляции основана возможность пользования ею для установления модальных обязанностей и благотворительных учреждений"[342].
Причину интерполяции, какой подвергся текст Ульпиана, заключает Пернис, угадать нетрудно; причина эта - нелюбовь к абстрактной стипуляции, составляющая отличительную черту Юстинианова права. Тем же самым вызвана L. 13 C. de non numer. pec. 4. 30 и во всех отношениях неудачная L. 25 D. de probat. 22, 3. Судье предписывается здесь входить в рассмотрение материальных оснований стипуляции, а сторонам дается совет заключать договор о неустойке потому, что в таком случае при процессе сам собою поднимется вопрос о действительном содержании обязательства[343].
Итак, не отрицая даже правильности того мнения, которое видит в L. 38, § 17 cit. объявление недействительности стипуляции в пользу третьих лиц, мы приходим к выводу, что, во-первых, постановление это относится специально к стипуляциям, не касаясь обязательств другого типа, во-вторых, что истинной причиной такого изменения было не отсутствие имущественного характера обязательственного действия, а изменение взгляда на характер стипуляции и отнятие у нее свойства абстрактного обязательства.
Мы рассмотрели, таким образом, все тексты, какие могут быть приведены и приводятся действительно в доказательство необходимости имущественной ценности действия, составляющего содержание обязательства. Результат, который должен быть выведен из всего изложенного, есть тот, что все места источников, на которые ссылается господствующее мнение, могут и должны быть объясняемы иначе, чем это делается обыкновенно. Результат этот чисто отрицательный, и нам предстоит в дальнейшем перейти к представлению положительных доказательств того, что независимо от той или иной формы процесса (обстоятельство, которому приписывают значение и представители противоположного взгляда) римское обязательственное право могло давать защиту и давало ее интересам неимущественным. Раньше, чем перейти к этому, мы остановимся еще, в нескольких словах, на защите неимущественных интересов в вещном праве. Рассмотрение этого вопроса в прямой связи с нашей задачей не стоит, но может тем не менее, как уже замечено, способствовать до известной степени установлению правильных точек зрения и на обязательственное право.
§ 15. Приложение. Неимущественный интерес в вещном праве
Можно было бы предполагать, что во всей области вещного права вопрос о неимущественном интересе большого значения иметь не может и нельзя отрицать, что действительно вопрос этот здесь далеко не так сложен, как в праве обязательственном. Рассмотрению здесь могут подлежать лишь немногие пункты. Сфера интересов, могущих быть предметом защиты обязательственного права, значительно шире, чем сфера интересов права вещного; последнее охватывает точно определенный и ограниченный круг принадлежащих субъекту чисто материальных благ; объектами его являются отдельные, чисто материальные предметы и возможные притязания, возникающие в этой области, направлены всегда на такие материальные предметы. Сверх того, не против всякого нарушения сферы чужого вещного права реагируется посредством вещного же иска; если такое нарушение не затрагивает непосредственно самой сущности этого права, последствием его является лишь обязательственная ответственность лица виновного в нарушении[344].
До настоящего времени вопрос о неимущественном интересе в вещном праве и рассматривался исключительно в двух направлениях: достаточен ли такой интерес для возникновения сервитута и достаточно ли нарушения его для предъявления сервитутного иска[345]. Спор и здесь сводится, с одной стороны, к отрицанию, с другой - к утверждению этих двух положений, причем Клейне и здесь согласно своей общей идее старается поставить решение вопроса в связь с историческим ходом развития права. Правила "servitus fundo utilis esse debet" было, по его мнению, достаточно для удовлетворения потребностей древнеримского земледельца; с этим правилом можно было обходиться в то время, когда диктатора брали от плуга, чтобы поставить его во главе войска. Но когда Рим, обогатившись сокровищами покоренных народов, усвоил вместе с тем и культуру их; когда знатные Римляне стали украшать свои имения фонтанами и искусственными рыбными прудами, тогда Папиниан должен был написать свою L. 3 pr. D. de aqua 43, 24: "Hoc jure utimur, ut etiam non ad irrigandam, sed pecoris causa vel amoenitatis aqua duci potest". Аналогичный ход развития автор устанавливает и для защиты сервитутов, со ссылкой на L. 16, § 1 D. quod vi 43. 24 и L. 13, § 4 D. de usufr. 7. 1, соглашаясь с тем, что при отсутствии какого бы то ни было интереса для управомоченного ни установление сервитута не допускается, ни защиты его не дается со ссылкой на L. 15 pr. D. de servitut. 8. 1.
С этой стороны привлечение к рассмотрению вещного права для параллели и аналогия с правом обязательственным ни к каким практическим результатам, как нам кажется, повести не может. Расширение понятия utilitas за тесные пределы непосредственной пользы для сельского хозяйства, равно как и защита права сервитутно управомоченного во всей его полноте не стоят к вопросу о неимущественном интересе или ровно ни в каком отношении, или если и стоят, то в отношении очень отдаленном. С этой точки зрения Пернис вполне прав, давая совет при исследовании вопроса о неимущественном интересе в обязательстве оставлять вещные права совершенно в стороне, так как здесь содержание и цель права стоят друг к другу не в том отношении, как в правах обязательственных: в последних они выступают на первый план, между тем как права вещные и в том и другом отношении вполне независимы[346]. Мы обратим поэтому внимание на другой вопрос, стоящий в более тесной связи с вопросом о неимущественном интересе в обязательстве и рассмотрим с этой точки зрения способы защиты такого интереса, возможного и в вещном праве при римской системе процесса. Сомнения заключаются здесь в следующем.
По самой природе своей материальные предметы, являющиеся объектами вещных прав, в случае нарушения последних легче всего поддаются денежной оценке и восстановлению in natura; при таких нарушениях мы всегда будем в состоянии точно определить чисто арифметическим путем объект имущественного ущерба, получившегося в результате полного или частичного нарушения вещного права; для того, чтобы это сделать, достаточно в первом случае определить рыночную ценность объекта, которого потерпевший лишился, во втором - ту разность, которая получилась между прежней и настоящей ценой его вследствие действий виновного в нарушении права; размеры ответственности последнего и выразятся, таким образом, в точно определенной денежной сумме, получившейся в результате нашего вычисления. Именно здесь поэтому было бы вполне уместным строгое применение известного уже нам принципа "pretia rerum non ex affec-tione vel utilitate singulorum, sed communiter funguntur", принципа, который Савиньи и его последователями считается единственно возможным для практического осуществления права.
При этом может, однако, возникнуть целый ряд сомнений. Каким образом может быть защищено право того, кто предпочитает возмещению денежному восстановление своего права in natura? Как поступать в тех случаях, когда известное материальное благо имеет для потерпевшего по какой-либо причине особую ценность, независимую от рыночной его цены? Каким образом может получить защиту тот, кто лишился вещи, вовсе не имеющей рыночной цены, но имеющей значение для потерпевшего? Случаи последнего рода не будут, конечно, часты, но встретиться тем не менее могут.
Примечания:
[334] Pernis. Labeo.
eod.
[335] L. 38 D. cit.,
§ 20–23; J. cit., § 20.
[336] К следующ.
ср. Windscheid. Pand. II, § 316, 316a; Dernburg. Pand. II, § 18;
Pernice. Labeo III¹, стр. 189 сл. 193.
[337] Buchka. Stellvertretg,
стр. 158 сл.
[338] Buchka. Сit.,
стр. 187–202; Savigny. Oblig. R. II, § 59 и мн. др.
[339] Bähr. Jahrb.
f. Dogm. VI, стр. 131 сл.; Unger. Jahrb. f. Dogm. X, стр. 1 сл.; Gareis.
Die Verträge zu Gunsten Dritter и др.
[340] Против этого
не возражает и Гейер, который едва ли не первый из новых юристов высказался
за действительность как обязательств, лишенных имущественной ценности,
так и обязательств в пользу третьих лиц. Ср. Heyer. Abhandlungen. Nr.
1, стр. 9.
[341] Pernice. Labeo
III1, стр. 189 и прим. 2.
[342] Pernice. Cit.,
стр. 147 сл. 155, 193.
[343] Pernice. Сit.
стр. 190.
[344] Так, напр., в
случае damnum injuria datum (actio legis Aquiliae).
[345] К следующ. ср.
Fr.Mommsen. Interesse, стр. 129, 130; Ihering. Сit., стр. 74, 75, 96;
Kleine. Сit., стр. 50–54.
[346] Pernise. Labeo.
III¹, стр. 173, 174.
