Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву
Буржуазная правовая доктрина стала проявлять растущий интерес к проблемам взаимоотношений экономически зависимых компаний. В работах западных авторов предприняты попытки дать определение группы, разработать новый правовой механизм решения проблем, которые возникли в связи с широким распространением объединений юридических лиц, и т.д.
При этом в юридической литературе четко обозначились два подхода к определению группы. В соответствии с первым группой следует считать юридически самостоятельные организации (единицы), связанные отношениями экономической зависимости, а также проводящие единую хозяйственную политику. На таком широком понимании группы настаивают авторы одной из сравнительно-правовых работ, посвященной этому вопросу. В качестве группы, по их мнению, следует рассматривать <совокупность обществ, имеющих между собой прямые или косвенные финансовые связи и ясно следующих общей или согласованной экономической политике>[218].
Сторонники второй точки зрения считают, что не всякое объединение юридических лиц, которые руководствуются общей стратегией поведения на рынке, можно отнести к группе. Группой являются только такие организации, в которых один из участников обладает контролем над другими. Иначе говоря, между ними должны существовать отношения власти и подчинения или субординации. <Группой товариществ, - пишут М. Меркадаль и М. Жанин, - называют объединение, образованное несколькими товариществами, каждое из которых имеет собственное юридическое существование, но соединено с другими разнообразными связями, в силу которых одно из них, называемое материнским обществом, осуществляет контроль над зависимыми товариществами и обеспечивает единство решений>[219].
Специалисты по трудовому праву, давая определение группы, используют понятие хозяйской власти. По их мнению, в качестве участников группы следует рассматривать юридические лица, объединенные общими экономическими интересами, что выражается в единой хозяйской воле и власти[220].
Западногерманский акционерный закон дает определение группы (связанных предприятий - по принятой в нем терминологии) путем перечисления отдельных ее разновидностей. Согласно 15, <связанные предприятия - это самостоятельные в правовом отношении предприятия, являющиеся по отношению друг к другу предприятиями, которые находятся в управлении обладателей большинства долей участия, и предприятиями, участвующими с большинством голосов, а также зависимыми и господствующими предприятиями, предприятиями, входящими в концерн, взаимно участвующими предприятиями или сторонами в предпринимательском договоре>.
В законе содержится расшифровка каждой из названных разновидностей связанных предприятий[220]. Право ФРГ придерживается широкой трактовки группы. К связанным предприятиям оно относит как объединения, построенные на началах субординации, так и объединения, базирующиеся на началах координации. В экономической литературе они обычно именуются объединениями соответственно вертикального и горизонтального типа.
Бразильский закон также регулирует обе эти разновидности групп, хотя сам термин <группа> он использует лишь в отношении группы вертикального типа, которая образуется, согласно ст. 265, материнским обществом и его дочерними компаниями, и с оговоркой, что господствующее общество и его дочерние компании заключили соглашение, в силу которого они приняли на себя обязательство содействовать своими средствами и своими усилиями достижению намеченных целей или участвовать в совместной деятельности или в совместных операциях.
В других капиталистических государствах законодатель не дает общих определений группы, а предписания, регулирующие отношения с участием зависимых и господствующих обществ, он адресует материнским, дочерним, контролирующим компаниям. Необходимо отметить, что подавляющая часть этих норм относится к группам, образованным на началах субординации.
Ключевым понятием для характеристики этих объединений юридических лиц вертикального типа является понятие контроля. Сам термин <контроль> трактуется в западной юридической литературе неоднозначно. В странах общего права контроль всегда понимался как синоним господства. Во французском правоведении первоначально он отождествлялся с проверкой, надзором. В настоящее время во всех капиталистических странах этот термин обычно истолковывается в первом из указанных значений. Контроль следует отличать от влияния, поскольку не всякое влияние, как справедливо отмечалось в литературе, можно считать контролем[221]. Контроль - <это определяющее влияние на руководство компанией>[222]. Такой позиции придерживается судебная практика и законодательство капиталистических государств. Так, в постановлении суда г. Нанси от 3 февраля 1921 г. говорилось: <Контролировать общество - значит иметь над ним преобладающее влияние, господствовать над ним, направлять его, руководить им>[223]. В конечном счете понятие контроля сводится к возможности для материнского общества навязывать зависимой компании принятие определенных решений, а также назначать и смещать руководящие органы последней. Именно из такого представления о контроле исходит законодательство капиталистических стран, когда оно определяет, какую компанию следует считать материнской, какую дочерней или зависимой. Например, в соответствии с 2 ст. 243 указанного бразильского закона <компания признается обладающей контролем над другим обществом, если она постоянно располагает решающим голосом в принятии им решений и имеет возможность избирать большинство управляющих>.
Экономической предпосылкой существования контроля за деятельностью юридически автономных обществ является система участий. Это признают с бóльшими или меньшими оговорками и буржуазные авторы. Известный французский экономист Ф. Перру пишет: <Преимущественное основание и способ осуществления экономической власти есть обладание капиталом>[224]. Конечно, это не исключает и других форм экономической зависимости компаний, но они все же носят вспомогательный, дополнительный характер.
И в полном соответствии с этой истиной буржуазный законодатель, давая определение <контролирующего>, <материнского>, <господствующего> либо <зависимого>, <дочернего> общества, всегда ис-пользует критерий обладания капиталом, уточняя его с количественной и с качественной стороны.
Так, например, ст. 354 французского Закона о торговых товариществах 1966 г. считает компанию дочерней[225], если более половины ее капитала принадлежит другому товариществу. Если же товарищество владеет от 10 до 50% капитала другого, то оно признается как обладающее участием в этом последнем.
Французский Закон № 85-705 от 12 июля 1985 г., возложивший на головное товарищество группы обязанность составления консолидированных счетов, устанавливает, что одно товарищество контролирует другое: если оно прямо или косвенно обладает частью капитала, дающей ему большинство голосов в общих собраниях этого товарищества; или если оно одно располагает большинством голосов в силу соглашения, заключенного с другими участниками или акционерами; или если с учетом конкретных обстоятельств, например в связи с широким распространением акций среди публики, оно фактически имеет возможность благодаря голосам, которыми оно владеет, проводить свою точку зрения на общих собраниях. При этом учитываются голоса, которыми товарищество обладает как непосредственно, так и через другие товарищества, подконтрольные ему. Закон закрепляет презумпцию контроля, если товарищество владеет непосредственно или косвенно более 40% голосов и никакой иной акционер или общество не обладает непосредственно или косвенно большей частью голосов.
Развернутое определение понятий <материнская компания>, <дочерняя компания> содержится в новом английском Законе о компаниях 1985 г. В соответствии со ст. 736 этого акта компания считается дочерней по отношению к другой, если последняя является ее членом и контролирует образование ее совета директоров или же владеет более чем половиной номинальной стоимости ее паевого капитала. Закон уточняет, чтó понимать под контролем за образованием совета директоров.
В праве США компания признается контролирующей другую компанию или банк, если она: прямо или косвенно владеет, контролирует или обладает более 25% голосов; или осуществляет контроль за выборами большинства директоров или назначением доверительных собственников; или признана мотивированным определением совета управляющих Федеральной резервной системы (ФРС), оказывающей прямо или косвенно <контролирующее влияние> на управление или принятие решений (пп. 2 п. <а> ст. 1841 раздела 12 Свода законов США, т.е. Закона о банковых холдинговых компаниях 1956 г.)[226].
В настоящее время законодательство большинства капиталистических стран принимает во внимание существование группы товариществ главным образом для того, чтобы возложить на материнскую компанию обязанность информировать акционеров, публику, работников о состоянии дел в группе.
Согласно Седьмой директиве ЕЭС, которая уже учтена в законодательстве отдельных стран Общего рынка, торговое товарищество, находящееся во главе группы, должно помимо своих собственных счетов составить и опубликовать консолидированные счета. Консолидация счетов направлена на то, чтобы представить финансовое положение и результаты деятельности группы товариществ таким образом, как если бы они составляли одно товарищество. Все операции, совершенные внутри группы, во внимание не принимаются. В счетах отражаются лишь операции с третьими лицами. Содержание этой обязанности и методы консолидации зависят от степени контроля, осуществляемого материнским обществом над другими товариществами, входящими в группу. Указанные счета вместе с отчетом об управлении группой представляются очередному общему собранию акционеров головного общества.
Кроме того, компания обязана в случае приобретения ею определенного финансового участия в капитале других товариществ информировать эти последние о величине такого участия. В отчетах органов материнской компании должна быть отражена и деятельность контролируемых обществ.
Судебная и административная практика капиталистических стран в спорах о национальности юридического лица, в делах о несостоятельности, при рассмотрении трудовых конфликтов, в антитрестовских и в некоторых иных спорах стала постепенно учитывать фактическую зависимость одной компании от другой. В частности, в двух своих первых решениях, относящихся к группам товариществ, Комиссия Европейских сообществ сочла, что соглашения, заключенные между материнским обществом и дочерними компаниями, не подпадают, с учетом тесной зависимости, существующей между объединившимися товариществами, под действие статьи 85 Римского договора[227].
Отношения экономической зависимости, контроля все шире принимаются во внимание и буржуазным законодательством, особенно в вопросах налогообложения, определения условий допуска и функционирования на национальной территории иностранных лиц, несостоятельности, регулирования трудовых отношений.
Например, в соответствии с французским Законом № 65-566 от 12 июля 1965 г. из облагаемых налогом прибылей материнского общества исключаются дивиденды, полученные от дочерних компаний. А в ряде случаев налоговое законодательство Франции игнорирует существование юридического лица. Так, если общество владеет не менее 95% капитала другого, то с согласия министра экономики и финансов оно вправе включать результаты деятельности дочернего товарищества в свои налоговые документы, как если бы это дочернее товарищество было простым структурным подразделением материнского общества.
Что же касается защиты интересов акционеров меньшинства в рамках группы, то здесь разработанный правовой механизм предлагает законодательство ФРГ (и в несколько меньшей мере - законодательство Бразилии). Этот механизм не является единым для всех связанных предприятий. Различные нормы регулируют взаимоотношения между господствующими и зависимыми предприятиями, предприятиями, входящими в концерн, а также предприятиями, заключившими предпринимательские договоры.
Закон признает за господствующим предприятием право на дачу правлению зависимого предприятия обязательных указаний, но лишь при наличии между ними договора подчинения. Эти указания в отношении руководства делами общества подлежат исполнению, даже если они невыгодны для зависимого акционерного общества, но служат интересам господствующего предприятия или предприятия, с которым это последнее входит в концерн. Правда, договор может оговорить необязательность для зависимого предприятия всех или части таких указаний. Правление зависимого предприятия обязано следовать указаниям господствующего предприятия или предприятия, с которым это последнее входит в концерн, разве только они явно не противоречат этим интересам. Представитель господствующего предприятия или его владелец обязан давать зависимому акционерному обществу указания с <заботливостью порядочного и добросовестного руководителя>. В противном случае они могут быть привлечены к ответственности за причиненный таким образом вред. Бремя доказывания добросовестности лежит на руководителях господствующего предприятия. В качестве потерпевшего, имеющего право на предъявление иска, может выступать само зависимое акционерное общество, его отдельные участники, а также кредиторы. К ответственности наряду с указанными лицами могут быть привлечены также члены правления и административного совета зависимого акционерного общества, если они действовали с нарушением своих обязанностей.
При отсутствии договора подчинения господствующее предприятие не должно использовать свое влияние для склонения зависимого акционерного общества или акционерной коммандиты к совершению невыгодных для них сделок или операций или к несовершению операций, которые для них могут быть выгодными. В случае, когда такие операции все же будут совершены под воздействием господствующего предприятия, то их убыточные последствия должны быть компенсированы господствующим предприятием.
Правление зависимого акционерного общества при отсутствии договора подчинения обязано в первые три месяца каждого хозяйственного года составить отчет об отношениях данного акционерного общества со связанными предприятиями. В отчете отражаются все сделки, которые заключило акционерное общество с господствующим предприятием или с предприятием, связанным с этим последним, а также сделки, совершенные по предложению или в интересах указанных предприятий. Точно так же в отчете перечисляются все другие операции, которые акционерное общество совершило или не совершило в истекшем году по предложению или в интересах этих предприятий. При этом указывается: исполнение сделок, полученное по ним встречное удовлетворение, а по операциям - их основания и положительные и убыточные последствия для акционерного общества. В отчете правления зависимого общества должен содержаться вывод, причинен ли обществу ущерб, а если причинен, то в каком объеме. Сообщение акционерного общества публикуется в его бюллетене.
Названный отчет об отношениях со связанными предприятиями проверяется ревизорами, затем наблюдательным советом, который и докладывает о результатах своего расследования общему собранию акционеров. Заключение ревизоров включается в сообщение наблюдательного совета в качестве составной его части. Кроме того, для проверки деловых связей зависимого акционерного общества со связанными предприятиями судом по ходатайству любого акционера могут назначаться специальные ревизоры.
Если в результате влияния, осуществленного господствующим предприятием на зависимое, последнему причинен ущерб и этот ущерб не был возмещен до конца хозяйственного года, или в связи с этим ущербом господствующее предприятие не гарантировало зависимому обществу право на какие-либо эквивалентные преимущества, то господствующее предприятие обязано возместить возникший в результате этого ущерб зависимому акционерному обществу, акционерам. К ответственности за данный ущерб могут быть привлечены равно члены правления зависимого акционерного общества, если они не указали в отчете невыгодные сделки или операции или не упомянули невыгодные последствия этих сделок или операций, а члены наблюдательного совета отвечают при нарушении возложенных на них обязанностей по проверке отчета.
Предоставив предприятиям, заключившим договор подчинения, важное право на дачу обязательных указаний и возложив на те из них, которые не совершили такого договора, ряд обременительных обязанностей, западногерманский законодатель рассчитывал побудить предпринимателей юридически оформлять существующие между ними отношения экономической субординации. Однако, как отмечают юристы из ФРГ, из-за отсутствия ясности и простоты указанные предписания не достигли цели[228]. В девяноста случаях из ста господствующие и зависимые предприятия не заключали между собой договоров подчинения.
Закон 1965 г. предусмотрел специальный механизм контроля за заключением предпринимательских договоров, а также особые гарантии акционерам меньшинства. В частности, подчеркивается, что всякий предпринимательский договор должен быть одобрен большинством в 3/4 общего собрания акционерного общества. Этот договор подлежит обязательной регистрации в торговом реестре. В законе уточняется, что размер переводимых акционерным предприятием прибылей другому предприятию не должен превышать максимальной величины, указанной в 301. Если существует договор подчинения или отчисления прибылей, то другая сторона обязана компенсировать любой возникший во время действия договора годичный дефицит, коль скоро он не должен быть покрыт за счет сумм, переведенных во время действия договора в свободные резервы.
Примечания:
[218] Bezard P. et al. Op.
cit. Р. 14.
[219] Mercadal M., Janin M.
Op. cit. Р. 895.
[220] В частности, зависимыми предприятиями
признаются самостоятельные в правовом от-ношении предприятия, на которые
другое предприятие (господствующее) может оказывать непосредственно или
косвенно определяющее влияние. Одним из видов господствующих и зависимых
предприятий являются, по существу, взаимно участвующие предприятия, объединенные
под единым руководством. Предполагается, что зависимое предприятие образует
с господствующим предприятием концерн. Предприятиями концерна признаются
стороны в договорах подчинения или в договорах о включении одного предприятия
в другое. Но и не зависящие одно от другого предприятия могут рассматриваться
как концерн, если они объединены под общим руководством. Весьма расплывчатыми
являются статьи закона о предпринимательских договорах. К ним относятся
договоры, в силу которых одно акционерное общество или акционерная коммандита
подчиняет руководство своего общества другому предприятию (договор подчинения)
или обязуются отчислять всю прибыль другому предприятию (договор отчисления
прибыли). Предпринимательскими признаются также договоры, согласно которым
акционерное общество или акционерная коммандита обязуются руководить предприятием
за счет другого предприятия; либо обязуются объединить свою прибыль или
прибыль отдельных предприятий целиком или частично с прибылью других предприятий
или отдельных заводов других предприятий с целью распределения общей прибыли
(договор общей прибыли); либо принимают на себя обязанность отчислять
часть своей прибыли или прибыль отдельных своих предприятий целиком или
частично другому предприятию (договор отчисления части прибыли); либо
сдают в аренду или передают на каких-либо иных условиях свое предприятие
другому (договор аренды предприятия, договор передачи предприятия).
[220] В частности, зависимыми предприятиями
признаются самостоятельные в правовом от-ношении предприятия, на которые
другое предприятие (господствующее) может оказывать непосредственно или
косвенно определяющее влияние. Одним из видов господствующих и зависимых
предприятий являются, по существу, взаимно участвующие предприятия, объединенные
под единым руководством. Предполагается, что зависимое предприятие образует
с господствующим предприятием концерн. Предприятиями концерна признаются
стороны в договорах подчинения или в договорах о включении одного предприятия
в другое. Но и не зависящие одно от другого предприятия могут рассматриваться
как концерн, если они объединены под общим руководством. Весьма расплывчатыми
являются статьи закона о предпринимательских договорах. К ним относятся
договоры, в силу которых одно акционерное общество или акционерная коммандита
подчиняет руководство своего общества другому предприятию (договор подчинения)
или обязуются отчислять всю прибыль другому предприятию (договор отчисления
прибыли). Предпринимательскими признаются также договоры, согласно которым
акционерное общество или акционерная коммандита обязуются руководить предприятием
за счет другого предприятия; либо обязуются объединить свою прибыль или
прибыль отдельных предприятий целиком или частично с прибылью других предприятий
или отдельных заводов других предприятий с целью распределения общей прибыли
(договор общей прибыли); либо принимают на себя обязанность отчислять
часть своей прибыли или прибыль отдельных своих предприятий целиком или
частично другому предприятию (договор отчисления части прибыли); либо
сдают в аренду или передают на каких-либо иных условиях свое предприятие
другому (договор аренды предприятия, договор передачи предприятия).
[221] Dupuy Y. Essai de definition
du groupe. Grenoble, 1977. Р. 77.
[222] Mercadal M., Janin M.
Op. cit. Р. 897.
[223] G.P. 1921, 2.397.
[224] Perroux F. Pouvoir
et économie. P., 1973. Р. 131. Другие исследователи, изучавшие
деятельность различных объединений юридических лиц во Франции, пришли
к аналогичному выводу. <Группу, - пишут они, - нельзя представить без
системы участия в капитале множества товариществ. Каким бы ни было влияние,
которое можно осуществлять на предприятие в силу особых финансовых или
коммерческих связей, влияние, которое можно осуществлять в силу участия
в капитале, отличается, по мнению управляющих группами, от всех прочих
форм воздействия своим постоянством и тем, что оно естественно распространяется
на все руководство обществом> (Bezard P. et al. Op. cit. Р. 20-21).
[225] Следует иметь в виду, что
термин <дочерняя компания> французские законы, как, впрочем, и нормативные
акты Испании, Бразилии и ряда других стран, предпочитают не употреблять.
Для обозначения такого зависимого общества применяется термин <филиал>.
А тот институт, который в англо-американском праве называется филиалом,
во Франции именуется отделением.
[226] Совет управляющих ФРС установил
дополнительный перечень оснований, при наличии которых компания признается
контролирующей. Правда, указанные презумпции могут быть опровергнуты заинтересованной
компанией. В частности, допускается признание в качестве контролирующей
компании, оказывающей значительное влияние на общее управление или общий
ход текущей деятельности контролируемого предприятия.
[227] Christian et Nielsen. J.O.C.E.
5 juillet 1963. NL 165/12; Codak. J.O.C.E. 7 juillet 1970. NL 147/24.
[228] Würdinger
H. Aktien und Konzernrecht. Karlsruhe, 1973. S. 294.
