Мейер Д.И. Русское гражданское право
(Изложенные общие положения отчасти вытекают из самого существа задатка и общего смысла законов, отчасти основаны на обычном праве. Законодательство не дает общих правил о задатке, применимых ко всем договорам, а останавливается лишь на задатке при купле-продаже недвижимого имущества. Сторонам предоставляется до совершения купчей или предшествующей ей запродажи обеспечить эти договоры задатком, в получении которого продавец выдает покупщику задаточную расписку[878]. Задаточная расписка – акт домашний и должен содержать в себе указания[879] на: 1) день совершения расписки, так как с этого дня, как увидим, исчисляется срок задаточной расписки; 2) условия продажи, предмет ее и акт, который должен быть совершен, – т. е. купля-продажа или запродажа, без чего стороне, не желающей совершать акт, давалась бы возможность возбуждать бесконечные разногласия и споры о содержании соглашения, предшествовавшего совершению расписки; 3) размер полученного задатка, без чего и расписка не имела бы смысла; 4) срок расписки – бессрочная противоречила бы существу ее, давая каждой из сторон проистекающего из нее взаимного обязательства право требовать исполнения в любое время, по усмотрению.
Закон предоставляет контрагентам определять продолжительность его, но в пределах законного maximum’a, а именно – не свыше года; если же стороны срок в расписке не обозначили, то сила задаточной расписки ограничивается годовым же сроком со дня ее совершения. Истечение этого срока влечет за собой двоякого рода юридические последствия: а) ничтожность задаточной расписки, лишение ее силы относительно обязанности сторон совершить купчую крепость или запродажную запись – настаивать на этом ни та ни другая сторона не может; b) противник стороны, виновной в несовершении акта, приобретает известные права: продавец оставляет у себя задаток, покупщик имеет право требовать его в двойном размере. При этом закон перечисляет те обстоятельства, при наличии которых исключается вина: лишение свободы, прекращение сообщений во время заразы, нашествие неприятеля, необыкновенное разлитие рек и тому подобные непреодолимые препятствия – внезапное разорение от несчастного случая, болезнь, лишающая возможности отлучаться от дома, смерть родителей, мужа, жены или детей, а также их тяжкая, грозящая смертью болезнь. Как при этих обстоятельствах, так и по взаимному соглашению продавец не вправе удерживать задаток, покупщик не вправе требовать его в двойном размере – он возвращается покупщику[880]. Наконец, надо заметить, что иски покупщика о возврате задатка или об уплате его в двойном размере погашаются особой краткой давностью, а именно – годовой с момента истечения срока расписки[881]. – А. Г.)
Неустойка
§ 27. Неустойкой (Conventionalstrafe) называется условная пеня, налагаемая на контрагента в случае неисправности его по договору. Она состоит обыкновенно в платеже известной суммы денег, а иногда в доставке другого имущества или в совершении какого-либо другого действия. По отношению к некоторым договорам неустойка определяется самим законом, например, по отношению к договору займа; по отношению к другим она устанавливается соглашением контрагентов, так что неустойка по нашему законодательству представляется двоякой – законной и договорной[882].
Существование законной неустойки не противоречит нашему понятию о ней как об условной пене. Потому что и законные определения о неустойке получают силу по отношению к договору также только по желанию контрагентов: они применяются к договору лишь тогда, когда не устранены контрагентами, которые, следовательно, согласны применить их к устанавливаемому договором юридическому отношению. Так, законодательство определяет неустойку по займу[883]; но контрагенты могут определить, что при неисправности должника неустойка вовсе не платится или платится такая-то неустойка, и тем устранить от своего договора законные определения о неустойке.
Договорная неустойка всего чаще определяется в тех случаях, когда нарушение права, оказывающееся при неисправности по договору, не влечет за собой никакого осязательного вреда для лица, чье право нарушается. Так что в исполнении договора даже вовсе нет юридического интереса; и он искусственно придается договору определением неустойки на случай уклонения от него. Например, заключается договор запродажи, по которому лицо обязывается совершить впоследствии куплю-продажу по известному имуществу. Но если в срок, когда должна быть совершена купля-продажа, лицо отступится от договора, то большей частью нет возможности определить убыток, происходящий для противной стороны. Настоять же на совершении купли-продажи, когда продавец или покупщик не хочет того, также нет возможности; и вот в договоре запродажи определяется неустойка, т. е. тот или другой контрагент обязывается в случае уклонения от совершения купли-продажи заплатить другому в виде неустойки известную сумму денег или вообще совершить в его пользу какое-либо действие[884]. Или договорная неустойка нередко определяется в тех случаях, когда вред от неисправности контрагента нельзя или слишком трудно определить в точности из-за разнообразия, дробности. Например, лицо подряжает кого-либо на постройку здания к известному сроку, когда здание должно быть готово, иначе лицо подряжающее потерпит убытки; но какие, как велики они будут – это нередко затруднительно определить. И чтобы не затрудняться впоследствии вычислением убытков, лицо подряжающее выговаривает себе на случай неисправности должника определенную сумму в виде неустойки.
(Размер законной неустойки всегда определяется законом или известным процентом – например, по займу 3%[885], по казенным поставкам 1/2% в месяц – с цены вещей, просроченных поставкой[886], или указанием иного способа ее исчисления. При сельскохозяйственном личном найме неустойка не может превышать двойной поденной платы[887]. Размер же договорной неустойки зависит от усмотрения сторон, но и тут допускаются ограничения. Так, при признании судом действий верителя ростовщическими принимается во внимание размер неустойки, и она может быть признана чрезмерной и недействительной[888]. – А. Г.)
Действие неустойки, сообразно существу ее, состоит в обязательстве контрагента, при оказавшейся его неисправности по договору, произвести условленный платеж: неисправность контрагента служит, таким образом, как бы сигналом для наступления этого обязательства[889]. Но неустойка имеет значение гражданского наказания, и поэтому не всякое воздержание контрагента от совершения действия, составляющего содержание договора, вызывает к жизни обязательство неустойки, а только такое воздержание, которое представляет собой неисправность, нарушение договора: как без вины нет преступления, влекущего за собой наказание уголовное, так нет и гражданского наказания, если нет налицо понятия виновности. Итак, если совершенно без вины контрагент по какому-либо случаю оказывается неисправным, то для него нет обязательства платить неустойку. Тем более что она составляет обеспечение именно против неисправности контрагента, а не направляется к обеспечению против фактов, которые вне всякой вины лица обязанного. Против обстоятельств случайных мы обеспечиваем себя иными средствами, например, прибегаем к договору страхования. Наша практика в этом отношении стоит на правильной точке зрения: у нас не требуется платежа неустойки, когда со стороны лица обязанного нет неисправности.
В случае судебного разбирательства по договору контрагент, обязанный неустойкой, должен доказать, что он невинен в неисправности, и по представлении такого доказательства не обязан платить неустойку. При неисправности же контрагента по договору платеж неустойки не устраняет обязательства этого лица по самому договору; неустойка служит к обеспечению договора, но платежом ее он не прекращается[890]. Это, конечно, не значит, что неизбежно должно быть совершено действие, составляющее предмет договора, – принудить контрагента к его совершению нельзя, а значит, независимо от платежа неустойки, должник присуждается к вознаграждению верителя за неисполнение обязательства по договору. Например, заключен заем, и должник в срок договора не производит платежа: он платит неустойку; но обязательство заплатить занятую сумму с наросшими процентами лежит на нем само по себе.
Только по особому соглашению контрагентов договор может прекратиться путем неустойки; тогда уже, конечно, для должника нет обязательства совершить действие, составляющее содержание договора, а он платит только неустойку[891]. Такого рода соглашения действительно встречаются в практике, и потому понятно, что в ином случае для должника выгоднее нарушить договор и заплатить неустойку, нежели исполнить договор, – когда действие, выговариваемое по договору, оказывается более убыточным, чем платеж неустойки. Независимо же от особого соглашения контрагентов договор прекращается с платежом неустойки только тогда, когда вся юридическая сила договора заключается в неустойке, потому что тогда с платой неустойки он лишается юридического интереса и остается без юридического значения.
Поручительство
§ 28. Поручительство представляет юридическое отношение, в котором одно или несколько лиц обязываются, в случае неисправности лица, обязанного совершением какого-либо действия в пользу другого лица, совершить за должника это действие или вознаградить верителя за нарушение его права. В этом-то распространении обязательства на стороннее лицо в случае неисправности должника и заключается значение поручительства как способа обеспечения договора: веритель имеет в виду, что если должник окажется неисправным, то можно обратиться за удовлетворением к другому лицу – поручителю. Конечно, и поручитель может оказаться неисправным; но когда одно и то же обязательство лежит на двух или более лицах, все-таки вероятнее его исполнение, нежели когда оно лежит на одном. Притом же в поручители избирается обыкновенно такое лицо, имущественные средства которого или нравственные достоинства дают достаточную гарантию исполнению обязательства.
Поручительство удобомыслимо по отношению к каждому договору – например, при личном найме; но обыкновенно поручительством обеспечиваются такие договоры, по которым должнику приходится представить какое-либо имущество. Основание поручительства – договор. Поэтому и само поручительство представляется, собственно, договором, и притом не самостоятельным, а второстепенным, дополнительным, относящимся к другому договору как к главному, обеспечиваемому поручительством. Договаривающимися лицами в договоре поручительства являются, с одной стороны, веритель по договору, обеспечиваемому поручительством, с другой – лицо, ручающееся за должника (или даже несколько лиц), порука или поручитель.
Но по поводу поручительства могут установиться еще и другие соглашения. Так, может установиться соглашение между порукой и лицом, за которое ручается порука, – должником по обеспечиваемому договору[892]. Далее, поручительство может служить поводом к другому договору поручительства. Например, А ручается за В (должника), а за А (поручителя) ручается С: кроме договора поручительства, заключенного между верителем и лицом А, заключается еще договор поручительства между верителем и лицом С. Наконец, поручительство может обеспечивать самого поручителя за должника. А ручается за В, но лицу А за В ручается С. Тут, кроме поручительства, заключаемого между верителем и лицом А и обеспечивающего обязательство должника по договору, представляется еще договор поручительства между А и С, обеспечивающий удовлетворение А со стороны В, должника, в случае, что А как поручителю придется удовлетворить верителя по обеспечиваемому договору.
Содержание поручительства определяется ближайшим образом соглашением контрагентов – от них зависит установить возможные юридические отношения на почве поручительства. Но и законодательство указывает на некоторые условия, которые должны входить в состав поручительства. А по поводу условия о сроке принимает два вида поручительства: поручительство на срок и поручительство без срока[893].
Поручительство на срок, формулируемое словами «ручаюсь на срок», имеет то значение, что поручитель подлежит ответственности, как скоро в срок договора, обеспеченного поручительством, веритель не получит удовлетворения. Но, конечно, ответственность поручителя предполагает требование со стороны верителя в срок договора удовлетворения от должника. И вот законодательство постановляет, что при поручительстве на срок веритель обязан в течение месяца по наступлении срока представить долговое обязательство к взысканию, иначе он не вправе требовать удовлетворения от поручителя[894].
(Xотя практика иначе понимает этот месячный срок: поручитель отвечает лишь в том случае, если к нему, а не к должнику, будет предъявлено требование платежа в течение месячного срока. Теория эта лишена всякого основания и противна буквальному смыслу закона: закон требует, чтобы «обязательство» было предъявлено ко взысканию. – А. Г.)
Но для поручительства может быть назначен и другой срок, чем для обеспечиваемого договора; тогда и месячный срок должен считаться от срока поручительства. Например, должник выдает заемное письмо на 1 января, поручитель ручается – по 1 мая; займодавец может не предъявлять заемного письма ко взысканию в течение января, а ожидать мая. Но если и к маю он не получит удовлетворения от должника, то в течение месяца (до 1 июня) уже обязан представить заемное письмо ко взысканию, а иначе потеряет право требовать удовлетворения от поручителя.
Наоборот, нет препятствия назначить срок поручительства ближе того срока, какой назначен по договору, обеспечиваемому поручительством. Только тогда поручительство не называется уже собственно поручительством на срок, ибо тогда нет действия на срок. До наступления срока договора нельзя требовать взыскания по нему, следовательно и действие поручительства на срок не может наступить. Так что само установление поручительства на срок, ближайший против срока обеспечиваемого договора, должно иметь (и действительно имеет. – А. Г.) иной смысл, другое значение, хотя с первого взгляда может показаться даже, что такое поручительство лишено всякого смысла. Например, А занимает у В известную сумму денег, в платеже которых ручается С; но срок платежа, положим, 1 января 1894 г., а С ручается по 1 сентября 1893 г. Но 1 сентября 1893 г. А не должен платить по договору, тогда к чему же ручаться за него на этот срок – не бесполезно ли ручательство? Обратим внимание на то, что в ином случае платеж по обязательству предваряет срок именно в случае несостоятельности лица; и вот поручительство на срок, ближайший против установленного в обеспечиваемом договоре, и есть поручительство на случай несостоятельности должника, если она откроется до срока поручительства. Так, в нашем примере пусть окажется А несостоятельным до 1 сентября 1893 г.; тогда С отвечает за него перед В; но пусть А окажется несостоятельным после 1 сентября 1893 г., или пусть А не окажется несостоятельным, а окажется только неисправным в срок договора; тогда С уже за него не ответчик.
Поручительству на срок противополагается поручительство без срока, формулируемое словом «ручаюсь» или словами «ручаюсь без срока».
(При этом поручительстве веритель также должен сначала обратиться к должнику с требованием платежа, а в случае неудовлетворения – к поручителю; но это обращение к поручителю делается не в форме взыскания, а в форме простого запроса: не желает ли он учинить платеж вместо должника? Отказ со стороны поручителя влечет за собой наложение судом, по просьбе верителя, запрещения на имущество поручителя для обеспечения иска, который будет к нему предъявлен по окончании конкурса над должником[895]. Ответственность же поручителя затем обусловлена двумя обстоятельствами: а) обращением со стороны верителя взыскания к должнику в течение полугода по наступлении срока[896] и b) формальным признанием должника несостоятельным и окончанием производства по несостоятельности распределением массы между кредиторами[897].
Но возникает вопрос: как быть в тех случаях, когда должник не может быть объявлен несостоятельным, а именно – когда сумма долгов менее 1 500 руб.? Практика установила, что в этих случаях для привлечения к ответственности поручителя достаточно одной фактической несостоятельности, удостоверением которой служит надпись судебного пристава на исполнительном листе, что решение суда или вполне, или в части не могло быть исполнено по недостатку у ответчика имущества. С таким решением вопроса нельзя согласиться, ибо: 1) закон возводит признание должника несостоятельным в необходимое условие ответственности поручителя – условие это входит как составная часть в само понятие простого поручительства; 2) положение поручителя не на срок – льготное сравнительно с положением поручителя на срок, допускать же льготное положение при отсутствии того или другого условия, при котором оно возможно, едва ли позволительно. Ввиду этого остается одно: в случае возможности объявить должника несостоятельным, простое поручительство должно быть рассматриваемо как срочное. – А. Г.)
Совершается поручительство или подписью поручителя на акте того договора, к которому относится поручительство, или составляется особый акт о поручительстве[898]. В том и другом случае должны быть с точностью определены условия поручительства, на которые указывает законодательство. Но, кроме того, как сказано, могут быть внесены в договор и другие условия по взаимному соглашению контрагентов.
Юридические отношения, возникающие по поводу поручительства, довольно разнообразны. Так, устанавливаются юридические отношения между верителем и поручителем, между поручителем и должником. Кроме того, иногда по поводу поручительства возникают также юридические отношения между верителем и поручителем за поручителя, между поручителем за должника верителю и поручителем за того же должника поручителю и, наконец, юридическое отношение между несколькими поручителями. Рассмотрим их существо.
I. Юридические отношения между верителем и поручителем определяются существом поручительства: при неисправности и несостоятельности должника поручитель обязан удовлетворить верителя, но сообразно содержанию поручительства – так, что если содержание его совпадает с содержанием обеспечиваемого договора, т. е. если поручитель обязан в случае неисправности должника совершить именно то действие, которым обязан, и вполне, должник, то поручитель становится на место должника. Если же поручитель обязался в случае неисправности должника совершить другое действие, в виде вознаграждения верителя, как это бывает, например, при поручительстве по личному найму, или если он поручился только в части долга, то для поручителя наступает обязательство совершить то действие, которым он обязался, или уплатить только ту часть долга, за которую он поручился[899].
Примечания:
[878] Ст. 1685.
[879] Ст. 1686.
[880] Ст. 1689.
[881] Ст. 1687.
[882] Ст. 1573.
[883] Ст. 1575.
[884] Ст. 1679.
[885] Ст. 1575.
[886] Пол. подр., cт. 87.
[887] Положение о найме на сельские работы (Пол. с.-х. н.), т. XI, ч. 2, ст. 51.
[888] С. уз., ст. 652.
[889] Ст. 1575, 1585.
[890] Ст. 1585.
[891] Тогда неустойка имеет, собственно, смысл вознаграждения за прекращение договора и называется преимущественно премией.
[892] На нашем языке нет особого названия для этого лица, но можно бы назвать его поручником.
[893] Ст. 1557.
[894] Ст. 1560.
[895] Ст. 1558, п. 1.
[896] Ст. 1558, п. 4.
[897] См. ук. ист.
[898] Ст. 1562.
[899] Ст. 1556.
