Классика российского права, проект компании КонсультантПлюс при поддержке издательства Статут и Юридической научной библиотеки издательства Спарк

Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву

Этот нормативный акт регламентирует также отношения между предприятиями концерна, когда одно из них включается в состав другого путем операции, называемой западногерманским законодателем фузией. Оригинальность этой операции заключается в том, что включенное акционерное общество продолжает сохранять свою правосубъектность, хотя и в усеченном объеме. Оно выступает в обороте от своего имени. Однако по обязательствам включенного акционерного общества солидарную ответственность несет с ним и основное акционерное общество. Последнее вправе давать правлению включенного общества указания в отношении ведения дел акционерного общества. Правление не может уклоняться от исполнения этих указаний, если только они не противоречат явно интересам господствующего предприятия или предприятия, с которым это последнее входит в концерн. Включенное акционерное общество не становится структурным подразделением основного, вот почему прекращение основной компании не означает прекращения включенного товарищества.

Положения западногерманского законодательства о связанных предприятиях свидетельствуют об усилении хозяйственной функции судебных органов. Суды, рассматривая споры между связанными предприятиями или по их поводу, должны выносить решения с учетом таких категорий, как экономическая целесообразность, эффективность. В результате во многих случаях суды выступают по существу в качестве органов хозяйственного управления.

Для юридического оформления групп, наряду с традиционными правовыми инструментами: договором, товариществом, могут использоваться и новые конструкции, специально предназначенные для этих целей.

Оригинальной правовой формой кооперации и централизации производства является объединение с общей экономической целью во французском праве, предусмотренное Ордонансом № 67-821 от 23 сен-тября 1967 г. Согласно ст. 1 данного ордонанса, объединения с общей экономической целью могут быть образованы двумя или несколькими физическими или юридическими лицами для осуществления любых мероприятий, содействующих облегчению или развитию экономической деятельности членов объединения, улучшению или росту результатов этой деятельности. Судебная практика истолковала это положение таким образом, что объединение вправе заниматься той только деятельностью, которая является продолжением деятельности участников. Форма объединения с общей экономической целью используется для создания несколькими предприятиями совместных служб, в частности экспортных и импортных контор, рекламных бюро, научно-исследовательских лабораторий и институтов.

В отличие от товарищества, по французскому праву, указанные объединения могут и не преследовать целей извлечения выгоды. Они могут создаваться без общего капитала. Объединения, которые оформлены в форме товариществ, базируются на системе участий. Для объединений же с общей экономической целью отношения финансовой подчиненности если не исключаются, то, во всяком случае, не составляют конститутивного элемента. Далее. В объединениях товарищеского типа централизованное руководство по важнейшим стратегическим вопросам охватывает все сферы деятельности участников объединения, тогда как в объединениях с общей экономической целью централизованное руководство должно распространяться только на сферу совместного ведения его членами отдельных видов деятельности.

Конечно, приведенные выше критерии разграничения объединений в форме товариществ и объединений с общей экономической целью в известной мере условны. Во-первых, объединения с общей экономической целью не являются формой исключительно концентрации производства, а объединения товарищеского типа - концентрации и централизации капитала. Во-вторых, несмотря на относительную самостоятельность, концентрация производства и [концентрация] капитала выступают как две стороны единого процесса. Здесь можно говорить лишь о преобладании элемента концентрации производства в объединениях с общей экономической целью или элемента концентрации и централизации капитала в объединениях товарищеского типа.

Объединение с общей экономической целью, будучи правовой формой экономической группы, занимает как бы промежуточное положение между объединениями договорного и товарищеского ха-рактера.

Ордонанс явился одним из первых во французском праве законодательных актов, прямо регламентирующих организацию и функционирование экономической группы. Мы можем констатировать, что с его принятием французское законодательство в известной степени перешло на качественно новую ступень в регулировании экономических объединений, состоящих из юридически самостоятельных субъектов права.

При разработке юридического статуса объединения с общей экономической целью его создатели ставили двуединую задачу. Прежде всего создать максимально эластичную разновидность юридического лица, которая с одинаковым успехом могла бы использоваться для правового оформления разнообразной по характеру совместной деятельности нескольких предприятий или фирм. Во-вторых, обеспечить безопасность третьих лиц в их отношениях с объединением. Решение было найдено в сочетании широкой автономии, свободы участников в установлении правил организации и функционирования объединения с использованием апробированных практикой положений законодательства о торговых товариществах, и прежде всего - законодательства о товариществах - объединениях лиц. Некоторые французские юристы расценивают юридический статус объединения с общей экономической целью как применение права торговых товариществ к соглашениям об экономическом сотрудничестве[229]. Но уже в силу самого факта применения положений права товариществ к новой сфере общественных отношений эти правила не могут оставаться прежними. Они трансформируются с учетом содержания тех отношений, формой которых они становятся. Свобода участников объединения в установлении правил его образования и функционирования, а также право создавать объединения без капитала определили принцип ответственности участников объединения по его долгам. Кредитор объединения вправе требовать от любого участника исполнения обязательства, лежащего на объединении, лишь после того, как окажется тщетной попытка добиться его исполнения от самого объединения. Таким образом, ответственность участников объединения по его долгам является солидарной. Ордонанс допускает освобождение участников объединения от солидарной ответственности в силу соглашения с третьим лицом. Органами объединения являются: общее собрание, администраторы и контрольные органы (ревизоры по счетам и контролеры за управлением).

Ордонанс закрепляет принцип верховенства общего собрания, которое вправе принимать решения по любому вопросу. Каждый участник объединения располагает одним голосом. Однако указанное положение может быть изменено в договоре. Текущее управление осуществляется одним или несколькими администраторами.

Очевидный успех этой правовой формы кооперации хозяйственной деятельности явился одной из причин принятия 25 июля 1985 г. Регламента ЕЭС о европейском объединении с общей экономической целью.

Анализ развития законодательства и судебной практики капиталистических стран показывает, что экономические отношения зависимости между юридическими лицами принимаются буржуазным правом во внимание там и тогда, где и когда, в основном, того требуют или общие интересы буржуазного государства (например, в вопросе о национальности юридического лица), или же интересы монополий (налогообложение). Напротив, когда речь идет о защите интересов мелких вкладчиков или подчиненных компаний в объединениях товариществ, то тут заполнять <законодательный вакуум> явно не торопятся. Это отвечает интересам финансового капитала с его <правом сильного>.

§ 4. Проблема правосубъектности транснациональных корпораций

Процессы централизации и концентрации капитала в эпоху империализма выходят за рамки государственных границ, приобретают международный характер. Наиболее важным их отражением в последнее время явился стремительный рост могущества транснациональных корпораций, транснационального монополистического капитала. Этот капитал <подминает и монополизирует целые отрасли производства или сферы как в масштабе отдельных стран, так и мирового хозяйства в целом>[229]. <За последние четверть века, - отмечают эксперты ООН, - мир явился свидетелем драматического превращения многонациональной корпорации в главный феномен международных экономических отношений>[230]. Достаточно привести лишь несколько цифр, которые показывают роль этих сверхмонополий в экономике. К началу 80-х гг. на их долю в рамках мирового капиталистического хозяйства приходилось примерно 40% промышленного производства, около 60% внешней торговли, 80% всей разрабатываемой технологии, а также обмена ею между странами. Эти корпорации контролировали около 90% прямых иностранных инвестиций[231].

Социальные, экономические и правовые аспекты деятельности транснациональных корпораций рассматриваются в многочисленных специализированных организациях правительственного, неправительственного характера, в комиссиях ООН и т.д. В начале 70-х гг. в мире насчитывалось около 100 научных центров, которые занимались разработкой проблем, связанных с функционированием этих корпораций. Литература по этим вопросам трудно обозрима. Самое пристальное внимание уделяется указанным вопросам советскими экономистами[232]. Буржуазными авторами интенсивно разрабатываются и правовые аспекты организации и деятельности межнациональных корпораций[233]. В последнее время расширяются исследования советских юристов в этой области. Правовые проблемы ТНК освещаются в учебниках и учебных пособиях по международному частному праву[233], анализируются в ряде монографий[234], кандидатских диссертаций и статей.

В буржуазной, да и в советской литературе для обозначения компаний, действующих на территории многих стран и способных оказывать заметное влияние на их экономику и социальную жизнь, используются различные термины, в том числе: <многонациональные монополии>, <многонациональные корпорации>, <глобальные>, <сверхнациональные>, <межнациональные>, <транснациональные корпорации> и, наконец, <международные монополии> (компании, предприятия, корпорации). Последний, пожалуй, является наименее удачным, ибо он может вызвать у юриста ложное представление, будто бы эти образования являются субъектами международного публичного права. В дальнейшем мы будем употреблять выражение <транснациональная корпорация> (ТНК), ибо этот термин в настоящее время широко используется международными организациями, в частности, ООН. Мы не станем рассматривать те образования, которые по своему правовому положению действительно являются международными. В современной западной литературе к международным относят юридические лица, которые были созданы непосредственно в силу международного договора, а также на основе внутреннего закона, однако принятого на базе международного договора[235].

Своекорыстная деятельность ТНК породила множество проблем. <Возник и быстро затягивается новый узел противоречий - между транснациональными корпорациями и национально-государст-венной формой политической организации общества. Транснациональные корпорации подрывают суверенитет как развивающихся, так и развитых стран. Они активно используют государственно-монополистическое регулирование, когда это им выгодно. И жестоко конфликтуют с ним, если усматривают в действиях буржуазных правительств малейшую угрозу своим прибылям>[236].

Особенно негативным является воздействие ТНК на экономику и социальную жизнь в развивающихся странах. Основные проблемы, возникающие в связи с деятельностью ТНК в этих странах, кратко сформулированы в уже упоминавшемся нами докладе экспертов ООН: <Принимающие их (ТНК. - М.К.) страны испытывают тревогу по поводу сосредоточения в руках ТНК собственности и контроля в ключевых отраслях их экономики, вмешательства во внутренние дела, отрицательного воздействия ТНК на систему национальных, социальных и культурных ценностей. Рабочее движение волнует влияние ТНК на занятость и уровень жизни рабочих, а также способность профсоюзов противостоять таким корпорациям; потребителей - приемлемость качества и цены товаров, производимых ТНК>[237].

Транснациональные монополии, оперируя в развивающихся странах в своих интересах, могут свести на нет усилия национальных правительств в области экономики. Как справедливо заметил по этому поводу американский дипломат Дж. Болл, <как может правительство с какой-то уверенностью осуществлять планирование, если совет директоров, заседающий за 5000 миль от столицы, где находится правительство, может так изменить характер производства и закупок, что это окажет влияние на всю экономическую жизнь нации>[238]. Не случайно поэтому именно развивающиеся страны первыми предприняли попытки регламентировать деятельность ТНК на своей территории с помощью внутреннего законодательства. Однако вскоре обнаружилось, что ТНК, обладая огромной экономической мощью, превосходящей нередко во много раз экономический потенциал того или иного африканского либо азиатского государства[239], и имея возможность для маневрирования производственными мощностями в глобальном масштабе, обходят положения внутреннего инвестиционного права развивающихся государств. Стала очевидной необходимость принятия более эффективных мер по регулированию деятельности ТНК в международном масштабе. Эта мысль получила свое закрепление в основополагающих документах нового международного экономического порядка, в частности в Программе действий по установлению нового международного экономического порядка, в Декларации о новом международном экономическом порядке, принятых на VI Специальной сессии Генеральной Ассамблеи ООН в мае 1974 г., а также в Хартии экономических прав и обязанностей государств, одобренной XXIX сессией Генеральной Ассамблеи ООН в декабре 1974 г. В том же году в системе ООН специальными резолюциями были созданы межправительственная Комиссия по транснациональным корпорациям и Центр по транснациональным корпорациям. В числе первоочередных задач Комиссии по ТНК указана разработка проекта кодекса поведения ТНК. На второй сессии названной Комиссии, проходившей в марте 1976 г. в Риме, с этой целью была образована Межправительственная рабочая группа. Впоследствии она была утверждена решением Экономического и социального совета ООН (ЭКОСОС). В 1982 г. Венесуэла от имени Группы-77 представила в комиссию проект кодекса поведения ТНК[240].

В связи с необходимостью разработки более действенного механизма правового регулирования ТНК появилась потребность дать правовое определение этим корпорациям.

В настоящее время и в экономической, и в правовой литературе предложено множество определений ТНК.

В выработке определения ТНК в научной литературе наметилось три направления: первое концентрирует свое внимание на поисках качественных, отличительных особенностей данных корпораций, второе пытается дать корпорациям, относимым к категории транснациональных, количественную характеристику; наконец, третье, на наш взгляд, наиболее верное, старается использовать оба вида этих критериев.

Применение только количественных показателей, таких как: удельный вес зарубежных активов, продаж, прибылей, число зависимых предприятий, находящихся за границей, и т.п., несмотря на все их достоинства (определенность, простота расчета), вызывает серьезные возражения. Дело в том, что ТНК стараются скрыть точную информацию о своем финансовом положении и о своих операциях. Кроме того, эти характеристики непрерывно изменяются.

Вот почему многие авторы в поисках определения ТНК обращаются к отличительным особенностям структуры имущества, организации управления и деятельности этих образований.

Каковы же качественные признаки ТНК, выделяющие их среди других компаний капиталистического мира?

На первых порах в исследованиях буржуазных авторов транснациональные корпорации отождествлялись с корпорациями с многонациональным составом акционеров или многонациональным составом органов управления. Предпринимались попытки проследить поэтапное становление ТНК. На первом этапе превращения в транснациональную компания стимулирует вывоз своей продукции за границу, на втором она учреждает за границей представительства по продаже своих товаров, на третьем продажа товаров начинает сопровождаться продажей лицензий, патентов и т.п., на четвертом компания создает на иностранной территории свое производственное предприятие, на пятом этапе происходит интернационализация состава руководящих органов, а на шестом - интернационализация состава акционеров[241]. Однако такой подход не позволил выявить главных отличительных черт ТНК. Действительно, ведь многонациональный состав может иметь и небольшая компания, не влияющая сколь-нибудь существенно на соответствующий рынок товаров или услуг. Не имеет значения и страна происхождения капитала.

Основным признаком транснациональной корпорации, по мнению большинства исследователей, является то, что производственная (точнее, предпринимательская) деятельность такой корпорации осуществляется на территории нескольких стран. Так, группа экспертов ООН определяет многонациональную корпорацию как <предпринимательскую единицу, владеющую или осуществляющую контроль над производством товаров или услуг за пределами страны, в которой она базируется>[242]. Советский экономист П.Хвойник верно подчеркивает, что международный характер таких монополий следует понимать не как международность капиталов, т.е. не как объединение капиталов из различных стран, а в смысле осуществления предпринимательской деятельности на территории нескольких государств. Он пишет: <Отличительной чертой этих монополий является международность, но уже не по признаку происхождения капитала, а по району его деятельности. На авансцену здесь выходит вопрос не откуда, из каких стран поступает капитал, а куда он устремляется, где оперирует[243]. По определению Р. Вернона, под многонациональной корпорацией следует понимать <группу связанных между собой предприятий, ведущих свою деятельность в международном масштабе, руководство которыми осуществляется из одного центра>[244]. Но надо отметить, что международный характер деятельности корпорации не может всегда являться достаточным основанием для отнесения такой корпорации к числу ТНК. Некоторые компании осуществляют производство на территории одной страны, а экспортируют свою продукцию во множество других государств. Такой способ захвата внешних рынков был, кстати, характерен для международных монополий <первого поколения>, существовавших в начале нашего столетия. Для современных транснациональных корпораций характерным является не столько вывоз товаров за границу, сколько вывоз капитала в форме прямых инвестиций, что ведет к созданию на иностранной территории подконтрольных материнскому обществу предприятий. Преобладание вывоза капиталов над вывозом товаров как тенденцию, характерную именно для империализма, со всей прозорливостью вскрыл В.И.Ленин в работе <Империализм, как высшая стадия капитализма>, и развитие международных капиталистических экономических отношений убедительными аргументами подтверждает это ленинское положение. В 1971 г. объем производства на зарубежных предприятиях ТНК (330 млрд долл.) впервые превысил объем мирового капиталистического экспорта (310 млрд долл.). Согласно оценкам экспертов ООН, в первой половине 80-х гг. только в развитых капиталистических странах действовало около 100 тыс. зарубежных предприятий ТНК[245]. Центр тяжести в международных экономических связях несоциалистического мира переместился из сферы обращения в область применения технологии и производства. <Поэтому, - справедливо пишет известный советский исследователь И.Д. Иванов, - очевидно, что из-под категории ТНК можно сразу же вывести фирмы, участвующие в обычной экспортной торговле, в том числе и те из них, которые имеют определенные сопряженные с экспортом инвестиции во внешнеторговую инфраструктуру за рубежом>[246]. Показательно, что данную позицию разделяют и некоторые представители капиталистических стран. Так, делегат Франции в Комиссии по ТНК заявил, что предприятие, которое экспортирует свои товары, не обязательно является транснациональным, поскольку в современном мире почти все предприятия экспортируют свою продукцию[247].

Примечания:

[229] См.: Материалы XXVII съезда КПСС. М., 1986. С. 15.

[230] См. доклад: Multinational Corporations in World Development U.N. N.Y., 1973. Р. 1.

[231] См.: Транснациональные корпорации в мире капитала // Проблемы мира и социализма. 1982. № 8. С. 57.

[232] Назовем лишь несколько монографий универсального характера: Белоус Т.Я. Международные промышленные монополии. М., 1972; Она же. Международные монополии и вывоз капитала. М., 1982; Бузуев А.В. Международные монополии: новое в борьбе за рынки. М., 1982; Глухарев Л.И. Западноевропейская интеграция и международные монополии. М., 1978; Жарков В.В. Клуб-200. Транснациональные монополии: структура и эволюция. М., 1974; Иванов И.Д. Международные корпорации в мировой экономике. М., 1976; Он же. Международные монополии во внешней политике империализма. М., 1981; Карагодин Н.А. Международные корпорации и социально-экономические проблемы развивающихся стран. М., 1981; Медведков С.Ю. Транснациональные корпорации и обострение капиталистических противоречий. М., 1982; Миронов А.А. Концепции развития транснациональных корпораций. М., 1981; Овчинников Р.С. Сверхмонополии - новое оружие империализма. М., 1978; Пороховский А.А. Большой бизнес - путь к господству. Империализм и товарные отношения. М., 1985; Чибриков Г.Г. Роль современных международных монополий в процессе интернационализации капитала и производства. М., 1979; Юданов Ю.И., Щербаков В.В. Экспорт капитала в условиях дальнейшего обострения общего кризиса капитализма. М., 1981.

[233] См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975. С. 68-73; Богуславский М.М. Международное частное право, 2-е изд. М., 1982. С. 120-126; Каленская Л.Н. Международное частное право. Л., 1982. С. 66-69; Международное частное право / Под ред. О.Н.Садикова. М., 1984. С. 106-110.

[234] См.: Мозолин В.П. Право США и экспансия американских корпораций. М., 1974; Ки-силев И.Я. Транснациональные корпорации и буржуазное трудовое право. М., 1985.

[235] К международным юридическим лицам первого типа причисляют Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд и т.п. Международными юридическими лицами второго типа считают, например, Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования - Еврофима, Банк международных расчетов и т.п. (см.: Богуславский М.М. Цит. соч. С. 122). Примером международного юридического лица может служить совместное государственное предприятие по добыче угля <Саарлор>, созданное на базе соглашения, заключенного между Францией и ФРГ в 1956 г. Это предприятие действует в соответствии с названным соглашением, а в случае пробелов в нем применяются общие принципы правовых систем обеих стран; если и таковых не будет найдено, то орган, рассматривающий спор по поводу этого предприятия, должен его решить, исходя из <духа франко-германско-го сотрудничества>.

[236] Материалы XXVII съезда КПСС. С. 15.

[237] Multinational Corporations in World Development. Р. 7.

[238] Цит. по: Шишков Ю. Международные сверхмонополии и неравномерность развития капитализма // Мировая экономика и международные отношения. 1973. № 10. С. 73.

[239] Объем годовых продаж крупнейших ТНК превышает национальные доходы даже таких капиталистических стран, как Австрия, Греция и т.д. Например, американский автомобильный гигант <Форд Мотор> имел в начале 80-х гг. объем продаж свыше 37 млрд долл., а валовой национальный продукт Дании составлял около 35 млрд долл., Португалии - 13 млрд долл. (U.N. World Statistics in Brief. N.Y., 1985. Р. 125, 140).

[240] E/C. 10/1983/S/4.

[241] Обзор определений ТНК, предлагаемых юристами из разных стран, дан в работе: Miza-nour Rahman. Legal regulation of transnational corporation (TNCs) in Sweden. Stockholm, 1985. Р. 7-38.

[242] The Impact of Multinational Corporations on Development and on International Relations. U.N. N.Y., 1974. Р. 25.

[243] Хвойник П. Международные монополии и международная торговля // Мировая экономика и международные отношения. 1974. № 4. С. 100.

[244] Vernon R. The Operations... Р. 89. Ю. Кууси также относит к разряду ТНК любые компании, ведущие деятельность в международном масштабе (Kuusi J. Op. cit. Р. 25).

[245] Данные приводятся из: Степанов Ю. ТНК в стратегии империалистической экспансии // Международная жизнь. 1985. № 11. С. 71.

[246] Иванов И.Д. Международные корпорации в мировой экономике. С. 25.

[247] UN DOC. E/C. 10SR. 66. Р. 12.

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »