Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И.М. Тютрюмов. Книга третья.
2. См. ст. 10361-1044, 1053.
3. Если действительная воля завещателя выражена перед органом публичной власти, о чем последний свидетельствует, то одного этого совершенно достаточно, чтобы сделать волю завещателя несомненной, разве было бы доказано, что самого факта такого выражения воли не было, что завещание подложно. Отсюда следует, что нотариальное завещание, хотя бы при его составлении и засвидетельствовании и были опущены несущественные формальности, не должно терять своей силы.
Проф. К.Д. Кавелин. - "Очерк юрид. отношений, возник. из наслед. имущества", стр. 44-45.
4. Статья 105 Пол. о Нот. Част. не оставляет сомнения в том, что прямое несоблюдение ее не влечет за собой недействительности акта, ибо она скорей только рекомендует, но не предписывает.
С. Гальперин. - "Спор о недействит. нотар. дух. завещания", "Судеб. обозрение", 1903 г., N 2, стр. 32-33.
5. Применительно к ст. 1077 т. X ч. 1, коренной житель Империи, пребывая в Царстве Польском, и, наоборот, коренной житель Царства, находясь в имперской губернии, могут составить духовное завещание либо по форме, установленной законом места пребывания, либо по законам места коренного жительства завещателей, в обоих случаях завещание действительно.
Н.М. Рейнке. - "Очерк русско-польского междуобластного частного права", стр. 100 и сл.
6. Но возможность для коренного жителя Царства во время пребывания в губерниях имперских облекать свое духовное завещание в одну из форм, допускаемых законами Царства, не распространяется на тайные завещания: такой вывод основан, главным образом, на тексте ст. 999 Код. Нап., не упоминающей о тайных завещаниях и подтверждается неприспособленностью имперских нотариальных контор и судебных мест к соблюдению установленных законами Царства процессуальных правил относительно тайных завещаний.
Н.М. Рейнке. - Там же, стр. 102.
10361. Нотариальное завещание совершается не иначе, как в личном присутствии самого завещателя. Там же, ст. 3.
1037. При совершении нотариального завещания должны находиться три свидетеля; они же могут удостоверить и самоличность завещателя. Там же, ст. 4.
См. ст. 10352 и 1054.
1038. Свидетелями при совершении нотариальных завещаний, кроме лиц, не допускаемых в свидетели нотариальных актов вообще (Пол. Нот., изд. 1892 г., ст. 87), не могут быть также и те, которые не допускаются в свидетели завещаний домашних (ст. 1054). Там же, ст. 5.
См. ст. 1054.
1039. Подлинным нотариальным завещанием признается завещание, внесенное в актовую книгу. По подписании оного в сей книге, завещателю немедленно выдается выпись. Выпись выдается при означенных выше, в статье 1037, свидетелях, которые удостоверяют это своею подписью в реестре нотариуса, вслед за распиской завещателя. Там же, ст. 6; 1874 апр. 17 (53379) уст., ст. 6 п. 6; 1900 июня 10, Собр. Узак., 1674, уст., ст. 13 п. 8.
См. ст. 10352 и 1037.
1040. Выпись, выданная завещателю, равносильна подлинному завещанию (ст. 1039). В случае спора о несходстве между этими двумя документами, преимущество отдается подлинному, если в нем не окажется, в спорных статьях, подчисток или поправок, надлежащим образом не оговоренных. 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 7.
1041. В отношении выдачи выписей и копий нотариальных завещаний, нотариус руководствуется статьями 115-120, 122-127 Положения о Нотариальной Части (изд. 1892 г.). Там же, ст. 8.
1042. Вторичная и последующие выписи нотариального завещания, при жизни завещателя, могут быть выдаваемы только ему самому, или его поверенному, снабженному законной доверенностью. Там же, ст. 9.
О вторичной выписи нотариального духовного завещания
1. "Выписью" следует называть лишь список акта, который выдается при совершении и который может быть снабжен исполнительной надписью; все последующие списки надо называть копиями. С этой точки зрения не может быть различия между второй и последующими выписями, с одной стороны, и копией акта, с другой стороны.
Ред. Ком. по сост. Гражд. Улож. - "Гражд. Улож., кн. 4: Наследственное право", стр. 167.
2. Несомненно, что право на получение выписей духовных завещаний переходит к наследникам лиц, имеющих право на получение таковых, но так как при выдаче вторичной и последующих выписей должно быть взвешиваемо право (118 и 119 ст. нот. пол.) лица, требующего выписи, на получение оной и так как особых на то правил не установлено законом, то право это может быть приобретено только одним из законных способов приобретения гражданских прав вообще. Между тем, одно существование духовного завещания, без утверждения его к исполнению надлежащим судом, не устанавливает вообще никакого перехода прав завещателя к его наследникам по завещанию, и потому вторая выпись завещания может быть выдана поименованному в нем наследнику только по утверждении самого завещания к исполнению.
И.К. Савицкий. - "К вопросу об утверждении нотариальных завещаний по вторичным выписям", "Судеб. газета", 1897 г., стр. 8.
1043. Завещания всякого рода могут быть вверяемы на хранение Нотариусу, на основании статей 148-150, 152 и 154 Положения о Нотариальной Части (изд. 1892 г.). При принятии завещания на хранение от самого завещателя, нотариус обязан удостовериться в его самоличности. Там же, ст. 12.
См. ст. 1058.
1044. Завещание, внесенное на хранение нотариусу, выдается по востребовании обратно завещателю или его поверенному, снабженному законной доверенностью. Там же, ст. 13.
Отд. III. О порядке составления и хранения домашних завещаний
1045. Домашние завещания пишутся в месте пребывания завещателя. Домашнее завещание может быть писано на бумаге всякого формата и размера, не исключая и почтовой, лишь бы бумага сия, состоя из двух полных половинок, составляла целый лист; но завещания, писанные на отрывках листа или клочках бумаги, недействительны. 1831 окт. 1 (4844) § 3, 15; 1839 ноября 29 (12939) ст. 1; 1874 апр. 17 (53379) уст., ст. 6 п. 6; 76; 1878 дек. 26 (59161); 1887 мая 19 (4463); 1900 июня 10, Собр. Узак., 1674, уст., ст. 13 п. 8; 80.
Примечание. Мусульманам, жителям Закавказья, дозволяется составлять духовные завещания и на одной половине целого листа или полулиста. Завещания сии, написанные на языке, на котором введено употребление арабских письмен, должны быть принимаемы для утверждения к исполнению на общем основании. 1858 дек. 22 (33943); 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 16, 22, 23; 1883 апр. 26 (1522) учр., ст. 1.
О порядке составления домашних завещаний
1. Завещание не может быть признано недействительным только потому, что оно написано на листе, часть которого оторвана (80/269).
2. Пояснения и дополнения к завещанию могут быть написаны на том же листе бумаги, на котором уже написано завещание (76/292).
3. Домашнее духовное завещание, написанное на оторванном от целого листа полулисте обыкновенного формата писчей бумаги, но не сложенном таким образом, чтобы, состоя из двух полных половинок, таковой имел вид целого листа, не может подлежать утверждению ни в охранительном, ни в исковом порядке.
(Реш. Гр. Касс. Деп. 17 марта 1910 г. по д. Степановой.)
31. См. ст. 1030, 10461 и 10462.
4. В нашем законе нет указаний на обязательность изложения завещания на известном определенном языке. Надо склониться к тому заключению, что у нас допустимо изложение завещания на всяком языке или наречии языка и, притом, не только различными инородцами или иностранцами, но и природными русскими на любом языке по их желанию.
С. Анненков. - "Система русск. гражд. права", т. VI, стр. 104. См. ст. 1046, п. 4 и 5.
1046. Домашнее духовное завещание пишется или во всем его пространстве рукою завещателя, или, по просьбе и со слов его, другим: то и другое должно быть им подписано. Подпись же должна заключать в себе имя, отчество и фамилию или прозвание. 1831 окт. 1 (4844) § 25. Ср. 1839 ноября 29 (12939) ст. 5.
О переписке духовного завещания
1. По смыслу ст. 1046 не требуется, чтобы просьба о переписке завещания была передана переписчику непременно лично самим завещателем, а достаточно, если нет сомнения относительно выражения в переписанном завещании, действительной воли завещателя, а подобное сомнение устраняется подписью завещателя на завещании (75/322; 76/482).
2. Для определения подлинности завещания не может иметь значения означение звания завещателя посторонней рукой (74/663).
3. См. ст. 1046, 10461, 10462, 1047, 1048, 1053, а также 1045 разъясн. п. 4.
4. В прежних изданиях Свода Зак. Гражд. имелись правила (прим. 1 и 2 ст. 1046 ч. 1 т. X изд. 1887 г.) о том, что домашние духовные завещания могут быть написаны и не на русском языке, но при представлении их для утверждения к исполнению вместе с подлинником должен быть представлен и перевод завещания на русский язык. Правило это не вошло в издание 1900 г., но это не значит, чтобы завещания, писанные не на русском языке, не принимались к утверждению; такие завещания, в силу общего правила о представлении в суде документов, на иностранных языках написанных, должны быть переведены на русский язык с засвидетельствованием правильности перевода. Проект воспроизводит прежнее правило о том, что домашние завещания могут быть написаны и не на русском языке (Пр. 1388).
Проф. А.М. Гуляев. - "Русское гражданское право", стр. 403-404.
5. Домашнее завещание может быть писано и не на русском языке. "Гражданское Уложение". - "Проект Ред. Ком. 1905 г.", ст. 1388.
10461. Описки, подчистки и поправки должны быть оговорены в подписи завещателя (а); впрочем, завещания с описками, подчистками, поправками и приписками между строк, не оговоренными в подписи завещателя или рукоприкладчика за него (по безграмотству и другим законным причинам), утверждаются к исполнению безостановочно, но в самом определении Суда означается с точностью, какие именно описки, подчистки, поправки и приписки в подписи не оговорены. Затем, когда эти описки, подчистки, поправки и приписки сделаны рукой завещателя, то они должны быть почитаемы действительными, хотя бы и не были оговорены; буде же учинены посторонним лицом без всякой о том оговорки, то признаются ничтожными. Но самое завещание, в других его частях, изложенных согласно существующим узаконениям, остается в своей силе (б). (а) 1831 окт. 1 (4844) § 15. - (б) 1839 ноября 29 (12939) ст. 2; 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 2, 16, 22, 23.
10462. Духовные завещания, писанные на нескольких листах не рукой завещателя, должны быть скреплены по листам (так, чтобы на каждом было не менее одного целого слова) или самим завещателем или тем, кто вместо него, по безграмотству или другим законным причинам, рукоприкладствовал, или, наконец, всеми свидетелями, на духовной подписавшимися, но этими последними в том только случае, когда они именно к тому завещателем в самой духовной уполномочены, с объяснением и причины, по которой к скрепе допускаются. Без скрепы же завещателя или подписавшегося за него на вышесказанном основании завещания к утверждению не принимаются. 1839 ноября 29 (12939) ст. 7; 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 16, 22, 23.
О скрепе завещания, писанного на нескольких листах
не рукою завещателя
1. Завещание, писанное на нескольких листах с нарушением ст. 10467, не может быть утверждено к исполнению не только в охранительном, но и в исковом порядке (95/90).
2. Точно так же не подлежит утверждению и в исковом порядке завещание, писанное на нескольких листах и скрепленное по листам свидетелями, без уполномочия завещателя на такую скрепу (98/46).
3. См. ст. 1010 и 106611.
4. Подробность, с которой закон определяет порядок скрепы завещания, перечисление лиц, которым разрешается ее делать и условия, при которых допускается учинение ее свидетелями, показывают, какое важное значение закон придает этой формальности и дают основание заключать, что учинение скрепы не теми лицами, которые указаны в статье, равносильно отсутствию ее в завещании. Посему не может быть принято к утверждению завещание, скрепленное по листам переписчиком.
Я.М. Затворницкий. - "Из практики окружного суда", "Судеб. газета", 1899 г., N 25, стр. 4.
1047. Духовные завещания иностранцев, в подписи под коими не означено отчество завещателя, надлежит утверждать к исполнению на общем основании, прилагая сие правило и ко всем прочим завещателям, коль скоро не будет сомнения в тождестве лица, которого завещание к утверждению представлено. На том же точно основании должно принимать для утверждения к исполнению духовные завещания, в которых имя завещателя, перед фамилией его, означено не вполне или одной начальной буквой, или даже совсем не означено, если только соблюдены в них все прочие законом требуемые условия. 1839 ноября 29 (12939) ст. 8; 1843 дек. 20 (17430); 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 16, 22, 23.
См. ст. 1046 и 106611.
1048. Когда завещание написано другим, то сверх собственноручной подписи завещателя, должна быть на нем подпись того, кто писал завещание, и сверх того подпись трех свидетелей, или по крайней мере двух, если в числе их находится духовный отец завещателя (а). В подписи же сей должно быть подробно означаемо и звание завещателя. Соединение в одном лице переписчика, рукоприкладчика за завещателя и свидетеля воспрещается, и на этом основании переписчик завещания не может быть ни рукоприкладчиком за завещателя, ни свидетелем при завещании, ниже рукоприкладчиком за свидетеля; равным образом рукоприкладчик за завещателя не может быть свидетелем при завещании или рукоприкладчиком за свидетеля (б). (а) 1831 окт. 1 (4844) § 26. (б) 1860 июня 18 (35936).
О подписи завещания переписчиком,
рукоприкладчиком и свидетелями
1. Переписчиком в отличие от свидетелей и рукоприкладчиков может быть и лицо, в пользу которого завещание составлено (76/292).
11. Наличность подписи переписчика на духовном завещании, писанном не самим завещателем, для удостоверения этого именно обстоятельства, т.е. написания завещания по поручению завещателя другим (1048 ст.), вне всякого сомнения, составляет существенную принадлежность такого завещания (1908/17).
2. Но соединение в одном лице переписчика и свидетеля законом воспрещается, почему если, за исключением священника, переписывавшего завещание, из числа свидетелей, таковое окажется подписанным только двумя свидетелями, то таковое завещание признается недействительным (1900/102; 81/79; 90/96).
3. Лицо, составлявшее завещание и оговорившее это в своей подписи на завещании, может быть признано и свидетелем (81/79).
4. Закон не указывает с обязательной точностью тех мест, где должны быть подписи свидетелей, и потому одна непоследовательность места нахождения подписей свидетелей сама по себе еще не может служить таким недостатком, при существовании которого завещание не может быть утверждено к исполнению в порядке охранительного судопроизводства (94/38).
5. Домашнее завещание, писанное не самим завещателем, при наличности лишь двух свидетелей, не подлежит утверждению и в судебном порядке (98/105).
6. Неграмотные не могут быть свидетелями и при домашних завещаниях, почему не может быть допущено рукоприкладство за свидетеля (за исключением случая невозможности подписать по болезни руки) или приложение штемпеля или креста вместо подписи (72/285; 89/45). Только в виде исключения неграмотные свидетели допускаются на крестьянских завещаниях (89/45).
7. См. ст. 1010, 1046, 1050, 1052, 1054 и 10821.
8. Вопреки мнению практики (реш. Сената 1872 г., N 285), свидетелем при составлении завещания может быть и неграмотное лицо, за которого подпись делается рукоприкладчиком (ст. 1048).
Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебник русск. гражд. права", стр. 721.
9. Из правила 1050 ст. вытекает, что домашние духовные завещания могут быть составляемы и при участии свидетелей неграмотных.
К.П. Змирлов. - "О недост. наших гражд. зак.", "Журн. гражд. и уголов. права", 1883 г., кн. 8, стр. 140.
10. Выражения "...не могут быть... рукоприкладчиком за свидетеля" ясно подтверждают ту мысль, что неграмотные могут быть свидетелями при составлении домашних духовных завещаний; за них рукоприкладствуют другие, грамотные. Затем доказательством сказанного положения могут служить также ст. 812-813, гласящие о "свидетелях", подписывающихся на акте; статья же 28 т. Х, ч. 1, изд. 1857 г. прямо говорит, что неграмотные могут быть свидетелями на акте. Между тем Сенат высказался в отрицательном смысле по данному вопросу (реш. 1872 г., N 285).
И. Будзилевич. - "Могут ли неграмотные быть свидетелями при домашн. завещ.", "Журн. гражд. и уголов. права", 1889 г., кн. 7, стр. 18-25.
11. Решение Гр. Касс. Департамента Сената, что неграмотные не могут быть свидетелями на завещании - нельзя признать правильным. 1054 статья, перечисляющая тех лиц, которые не могут быть свидетелями при завещании, не упоминает о неграмотных. Поэтому решение Сената противоречит основному принципу гражданского права, согласно которому все то, что не запрещено законами, должно почитаться дозволенным. Да и кроме того в ст. 1048 X т., ч. 1 указано, что закон воспрещает соединение в одном лице переписчика, рукоприкладчика за завещателя и свидетеля, а отсюда следует, что рукоприкладство за свидетеля законом не воспрещено. А удостоверить, по силе 1050 ст. X т., ч. 1, подлинность завещания и то, что при предъявлении завещания им, свидетелям, завещатель находился в здравом уме и твердой памяти - может и неграмотный наравне с грамотным.
А. Элленбоген. - "По вопросу о неграмотных свидетелях на завещ.", "Судеб. вестник", 1875 г., N 239, стр. 3.
111. Рукоприкладчиком за завещателя и свидетелями не могут быть: 1) несовершеннолетние, 2) неграмотные, 3) слепые, 4) объявленные недееспособными вследствие душевной болезни, глухонемоты, немоты или привычного пьянства и 5) приговоренные к такому наказанию, с которым сопряжено лишение права быть свидетелем при совершении актов.
"Гражданское Уложение". - "Проект Ред. Ком. 1905 г.", ст. 1395.
12. Закон не указывает, чтобы подписи свидетелей были делаемы непременно в конце завещания, как утверждает Победоносцев, и после подписи самого завещателя; однако, ввиду того, что закон положительно требует, чтобы в подписях было свидетелями указываемо, что завещание подписано завещателем, - следует считать необходимым, чтобы подпись свидетелей была делаема после подписи завещателя. Подписи свидетелей могут помещаться в каком-либо другом месте, напр. на полях листа, но никак не в середине текста завещания до подписи завещателя, как полагает Сенат (реш. 1894 г., N 38).
К. Анненков. - "Система русск. гражд. права", т. VI, 1909 г., стр. 120.
13. Раввин, как священнослужитель, в качестве духовника завещателя, приравнивается ли к духовнику - священнику православного исповедания? - Если духовное завещание признается действительным при таком доверии законодателя к священнослужителям во внимание к их духовному сану (по 712 ст. Уст. Уг. Суд. они, как свидетели, освобождаются даже от присяги), было бы неосновательно и несправедливо не распространять требования означенной (1048) статьи и на священнослужителей еврейского исповедания, допускающего покаяние и веру в загробную жизнь, как это известно даже из Библии и текста иудейской присяги, когда таким духовным отцом завещателя является, признаваемый самим правительством, казенный раввин, который, согласно 1325 и др. ст. ХI т. ч. 1, обязан вести метрики, записывать в установленные для сего книги родившихся и умерших евреев и уполномочен совершать их обряды (реш. Омской суд. палаты 20 дек. 1904 г.).
В.А. Волжин. - "Подпись раввина как духовного лица завещателя" "Судеб. газета", 1905 г., N 3-4, стр. 3.
1049. Завещания без подписи переписчиков не утверждаются к исполнению, разве бы писец, в продолжении того срока, в который завещание, по общим постановлениям, должно быть представлено для утверждения к исполнению (ср. ст. 1060), явясь в судебное место, письменным показанием утвердил, что духовная действительно писана им, и, по сличении почерка руки, таковое показание было бы достаточно доказано. Подпись писца должна быть в самом окончании завещания, перед подписью завещателя, но не теряет своей действительности и в другом месте. 1839 ноября 29 (12939) ст. 3; 1869 апр. 5 (46935) I, ст. 16, 22, 23.
