Покровский И.А. История римского права
Mayr R. v. Römische Rechtsgeschichte (Sammlung Göschen). 7 выпусков, 1912-1913.
Karlowa O. Römische Rechtsgeschichte. Т. I. 1885; Т. II. 1901.
Ihering R. v. Geist des römichen Rechts auf den verschiedenen Stufen seiner Entwicklung. Bd I. 6-te Aufl. 1907; Bd. II. 1. Abth. 5-te Aufl. 1894; 2. Abth. 5-te Aufl. 1898; Bd III. 5-te Aufl. 1906.
Кроме того, есть в русском переводе:
Паделетти Г. Учебник истории римского права. Пер. с итальянского Д. Азаревич. Одесса, 1883.
Шулин Ф. Учебник истории римского права. Пер. с нем. Щукина; под ред. Хвостова. М., 1893.
Из произведений, трактующих лишь некоторые части, особенного указания заслуживают:
1) Историю римского государственного права и источников содержат:
Bruns K.G., Pernice L., Lenel O. Geschichte und Quellen des römischen Rechts // Holtzendorffs "Encyklopädie der Rechtswissenchaft". 6-е Aufl. 1902-1903. - Есть русский пер.: Брунс К., Ленель О. Внешняя история римского права. 1904.
Bonfante P. Storia del diritto romano. 1909.
2) Специально истории римского государственного права посвящены:
Mommsen T. Römisches Staatsrecht. I, II, III, 1887-1888 (или во франц. переводе: Le droit public romain, 7 томов, 1889-1895).
Его же, сокращенное изложение: Mommsen T. Abriss des römis-chen Staatsrechts. 1893.
Willems P. Le droit public romain. 7-е изд. 1910. - Есть русский пер.: Виллемс П. Римское государственное право. 1888-1890.
3) Истории источников права:
Krüger P. Geschichte der Quellen und der Literatur des römischen Rechts. 2-te Aufl. 1912.
Kipp Th. Geschichte der Quellen des römischen Rechts. 3-te Aufl. 1909. - Есть русский пер.: Kunn T. История источников римского права. Пер. А. М-ра. 1908.
Costa E. Storia delle fonti del diritto romano. 1900.
4) Истории гражданского процесса:
Keller F. Der römische Zivilprozess und die Aktionen. 6-te Aufl. 1883.
Bethmann-Hollweg M.A. v. Der Zivilprozess des gemeinen Rechts in geschichtlicher Entwicklung. Bonn. Bd. I, II, III, 1864-1866.
Wlassak M. Römische Prozessgesetze. Lpz., 1881-1891.
5) Римскому уголовному праву:
Mommsen T. Römisches Strafrecht. 1899.
6) Истории гражданского права:
Sohm R. Institutionen. Geschichte und System des römischen Pri-vatrechts. 14-te Aufl. 1911. - Есть русские пер.: Зом Р. Институции римского права; пер. Барковского. Вып. I, 1908; Вып. II, 1910 и (пока неоконченный) пер. Нины Кесслер (1916).
Costa E. Storia del diritto romano privato. 1911.
Czyhlarz K. Lehrbuch der Institutionen des römischen Rechts. 9-te и 10-te Aufl. 1908. - Есть русский пер.: Чиларж К. Учебник римского права. 1910.
Salkowski С. Institutionen. Grundzüge des Systems und der Geschichte des römischen Privatrechts. 9-te Aufl. 1907. - Есть русский пер.: Сальковский К. Институции. 1910.
Mitteis L. Römisches Privatrecht bis auf die Zeit Diokletians. Bd I. Grundbegriffe und Lehre von den juristischen Personen. 1908.
Из русских курсов, посвященных истории римского права, следует указать:
Муромцев С. Гражданское право древнего Рима. 1883.
Хвостов В. История римского права. 5-е изд. 1910.
Наконец, для пользования источниками - следующие словари: латинско-немецкий - Neumann K.J., Seckels Handlexicon zu den Quellen des römischen Rechts. 9-te Aufl. 1907, и латинско-русский - Дыдынский Ф.М. Латинско-русский словарь к источникам римского права. М., 1890.
Часть I. История институтов публичного права
Глава I. Период царей
§ 1. Италики, латины и зарождение Рима
[100]Cогласно известной римской традиции, Рим был основан Ромулом, который построил город, разделил между первыми его гражданами землю, обеспечил им возможность семейной жизни, - одним словом, дал вновь возникающему государству необходимое политическое и общественное устройство. Следующий царь Нума создал устройство религиозное.
Новейшая историческая критика (Нибур, Моммзен, Швеглер и др.) обнаружила полную несостоятельность этой легенды. Вся эта римская история, как она излагается нам древними писателями, есть не что иное, как народное предание, образовавшееся в самом Риме довольно поздно, полное внутренних противоречий и исторических несообразностей.
При таких условиях о древнейшей эпохе Рима мы можем составить себе только скудные и очень общие представления.
Современная наука (главным образом, сравнительное языковедение) обнаружила неоспоримое родство между главными народами Европы и некоторыми Азии - народами, составляющими так называемую арийскую группу. Это родство (в языке, верованиях и т.д.) объясняется тем, что все они в какое-то отдаленное время выделились из одного общего корня, из одного общего пранарода, вышли из одной общей прародины.
Где находилась эта прародина арийцев, спорно: большинство исследователей считает прародиной Среднюю Азию; некоторые, однако, указывают на обширную равнину от Каспийского моря до Карпат; есть и такие, которые относят первоначальное местожительство арийцев на побережья Балтийского моря и даже в Скандинавию.
Как бы то ни было, но уже там, на своей прародине, до своего разделения, арийцы достигли известной степени культурности и общественности, так что история европейских народов начинается далеко за пределами их позднейших европейских поселений и корнями своими уходит в непроницаемую для нашего глаза глубину времен.
Не могли пройти бесследно и годы (вернее, века) странствований, когда народам приходилось бороться со всевозможными внешними препятствиями. Понятно поэтому, что на места своего позднейшего поселения в Европе они приходили далеко не в состоянии примитивной дикости, а с известным багажом культуры и права.
В общей массе арийцев, влившихся в Европу, различают пять основных групп: греки, италики, кельты, германцы, славяне. Наиболее ранними пришельцами являются, по-видимому, греки (время их появления в Европе Эд. Мейер относит к третьему тысячелетию до Р. Х.); несколько позже приходят италики и кельты. Взаимная близость этих трех групп спорна: если раньше греков и италиков сближали в одну греко-италийскую группу, то теперь скорее сближают италиков с кельтами и находят более правильным говорить о кельто-италийской группе.
Возможно (Италия принадлежит к числу тех мест, где найдены следы очень древнего пребывания человека), что при своем появлении на Апеннинском полуострове италики натолкнулись на каких-либо аборигенов. Однако сколько-нибудь доказанных следов этого элемента в составе древнейших италийских общин не имеется.
Во всяком случае на заре исторической эпохи италики отнюдь не являются единственными обитателями полуострова; напротив, они окружены многочисленными и разнородными соседями. Главнейшими из них являются: лигуры на северо-востоке, япиги на юге и этруски на северо-западе. Все эти племена проникли в Италию, по-видимому, раньше италиков, и некоторые из них, быть может, не с севера, а с юга - путем Средиземного моря.
Из указанных соседей в древнейшей истории Рима наибольшее значение имели этруски. Этот народ, происхождение которого до сих пор остается загадочным, выступает перед нами уже в самую отдаленную эпоху с высокой культурой и с развитым, своеобразным гражданским укладом. Уже в древнейшее время он организован в крепко сплоченный "союз 12 народов" (duodecim populi) под властью одного общего царя. Многие косвенные данные свидетельствуют о том, что этруски играли большую роль в древнейшей жизни Рима. Некоторые из современных ученых предполагают целый период, когда Рим находился под владычеством этрусков; есть даже и такие, которые считают древнейший Рим прямо одним из этрусских поселков. Как бы то ни было, нельзя отрицать, что древнейшая история италиков после их поселения на полуострове находилась в сильной зависимости от этих соседей.
Сами италики не представляли единой, сплоченной массы. Они распадались на множество мелких племен, из которых слагают две группы: латинов и умбро-сабеллов (умбры, сабиняне, вольски и т.д.). Латины, по-видимому, пришли раньше умбро-сабеллов и заняли более удобную часть средней Италии - равнину Лациума.
Здесь, в этой равнине, они остались небольшими общинами (civitates). Civitates эти и по территории, и по количеству населения были невелики: достаточно указать, что на пространстве Лациума (35 кв. миль) насчитывается до 30 подобных общин.
Каждая civitas имеет укрепленный пункт - arx, куда население укрывается на случай вражеского набега и где находится общинная святыня. Мало-помалу здесь же начинают строить и постоянные жилища; так возникает город, urbs, который делается средоточием всей жизни общины ("государство-город").
Каждая из латинских общин была совершенно самостоятельна (автономна) как в своих внутренних, так и во внешних отношениях; тем не менее общность национального происхождения, языка и религиозных верований связывала все civitates latinae в некоторое единство под общим именем nomen Latinum. Кроме общелатинских религиозных празднеств, внешним выражением этого единства была взаимность правовой охраны ("Rechtsgemeinschaft"[101]). В то время как, например, для древнего римлянина всякий иностранец считался принципиально врагом, и потому существом бесправным (hostis), житель всякой латинской общины пользовался в Риме защитой закона как в своих личных, так и в имущественных отношениях. Немалую роль играли и происходившие по поводу религиозных празднеств общелатинские народные собрания: здесь естественно обсуждались общие для всех латинских civitates вопросы, как, например, о защите от общих врагов, об основании общелатинских колоний и т.д. Решения, принятые на этих собраниях, хотя и не были юридически обязательными для каждой отдельной civitas, тем не менее имели, конечно, большое фактическое значение и по большей части облекались затем в форму постановления каждой отдельной общины. Возможно, что в известные моменты все латины объединялись для какого-нибудь совместного действия (похода и т.д.) и под одной временной общей властью: есть указания на общелатинских предводителей (диктаторов).
Одной из описанных латинских общин и был Рим. Подробности его древнейшей истории, как было указано выше, теперь составлены быть не могут; римское предание лишено исторической достоверности. Есть, однако, в этом предании один элемент, который имеет под собой некоторое историческое основание. По преданию, Ромул разделил первоначальное население Рима на 3 трибы, и действительно в составе древнейшего римского общества мы находим три элемента, из которых каждый имеет особое имя - Ramnes, Tities и Luceres. Но что это за элементы, вопрос чрезвычайно спорный. По мнению некоторых ученых (например, А. Биндер[102], Г. де Санктис[103]), трибы - это естественное соединение семейств и родов для лучшей защиты своих прав и интересов, наподобие греческих фил. Однако это мнение опровергается тем, что по крайней мере две первые трибы - Ramnes и Tities - имеют несомненный национальный отпечаток: Ramnes - это латины, а Tities - сабиняне. Ввиду этого наиболее вероятным представляется мнение Моммзена: Ramnes и Tities первоначально были двумя совершенно самостоятельными общинами, обитавшими на двух соседних холмах; они долго враждовали между собой (об этой вражде с сабинами повествует и предание), но кончили тем, что слились в одну единую общину. Несколько позже в состав той же общины вошла и третья - Luceres, национальный характер которой неясен (некоторые думают даже, что это были выходцы из Этрурии).
Слияние это, с одной стороны, конечно, увеличило материальную силу соединенной общины и ее значение среди соседей, а с другой стороны, должно было отозваться некоторым усложнением государственной, то есть общинной, организации. Но и при всем том Рим на заре своей истории не представлял ничего грандиозного: не более 5 кв. миль и не более 10 тысяч жителей.
По мнению некоторых из тех ученых, которые в указанных трех трибах усматривают различные национальные элементы, слияние этих разнохарактерных элементов должно было оказать благотворное влияние и на развитие самого духа римского народа: Ramnes внесли присущий латинянам дух свободы и прогресса, Tities - сабиняне - стойкость религиозных воззрений и консерватизм. Из своеобразного сочетания этих черт и развилась та римская способность, которую мы наблюдаем затем в дальнейшей истории, - способность идти вперед, не ломая старых форм, а лишь приспособляя их (иногда искусственно) к новым потребностям времени. Это воззрение, однако, едва ли имеет под собой прочную почву: сильной противоположности между латинянами и сабинянами не могло быть, так как и те, и другие принадлежали к одной ветви народов (италики) и, конечно, не так уж резко различались между собой, как по своим нравам и своей культуре, так и по своему характеру.
В составе Латинского союза в эпоху более раннюю Рим занимает положение одной из рядовых civitates; общиной первенствующей был не он, а, по-видимому, Alba Longa (по мнению Ю. Белоха и В. Бонфанте - Aricia). Мало-помалу, однако, значение Рима начинает возрастать; возможно, что этому способствовало как самое географическое положение Рима (на границе Лациума с Этрурией, в низовьях Тибра, вблизи от моря), так и указанное выше слияние трех соседних общин в одну. Между Римом и Alba Longa возникает соперничество за гегемонию в союзе, и борьба на этой почве, украшенная римской традицией различными легендами, заканчивается полной победой Рима.
Эта победа, впрочем, не разрушает Латинского союза и не делает Рима обладателем всей союзной территории. Он лишь вступает на место Alba Longa. Продолжают существовать общелатинские празднества и общелатинские народные собрания; сохраняется и принципиальная независимость отдельных civitates. Мало-помалу, однако, постепенно увеличиваясь, Рим накладывает свою руку на эту независимость; значение общелатинских собраний постепенно падает: Рим приобретает привычку навязывать союзникам свои решения. В таком положении мы и находим Латинский союз к концу первого периода Римской истории[104].
§ 2. Древнейший общественный строй. Gentes, curiate. – Патриции, клиенты, плебеи
Древнейший исторически известный общественный строй у всех арийцев покоится на родовом принципе. В своем теоретически чистом виде родовой принцип заключается в том, что род, то есть естественно разросшийся союз семейств, происшедший в более или менее отдаленном прошлом от одного общего родоначальника, является ни от какой власти не зависящим, самодовлеющим и самоуправляющимся (суверенным) целым. В процессе исторической эволюции, однако, уже очень рано возникает и организация надродовая. Путем ли добровольного соединения нескольких родов для лучшей защиты или путем подчинения одних родов другими, - во всяком случае, роды оказываются включенными в некоторый более обширный союз, стоящий над ними. Так возникает примитивное государство, сначала еще очень непрочное и слабое, но потом все более и более крепнущее и усиливающееся. По мере же того, как государственная организация крепнет и расширяется, значение родов и родовой связи мало-помалу ослабляется и сводится к едва заметным переживаниям.
Что касается Рима, то уже в древнейшую эпоху его истории мы не находим в нем чистого родового строя, то есть строя, в котором роды были бы суверенны, независимы от какой бы то ни было высшей организации. Уже на пороге своей истории Рим является общиной - civitas - и даже, как мы видели, сложной общиной. Тем не менее следы недавнего родового строя еще очень многочисленны.
Менее всего этих следов в области политических отношений. Правда, римская традиция повествует, что все римское общество того времени делилось на 3 трибы, 30 курий и 300 родов (gentes). Это математически правильное деление в связи с известием, что число сенаторов равнялось также 300, могло навести на мысль, что род (gens) представляет в этой системе уже союз не естественно сложившийся, а искусственный и политический (такова мысль Нибура). Эта мысль, однако, в настоящее время отвергается: род как таковой в политической жизни никакой роли не играет. Единственное, что можно с большею или меньшею степенью вероятности вывести из приведенного предания, это то, что древнейший сенат представлял из себя совет родовых старейшин, что в состав его входили сами собой представители всех коренных родов Рима.
Напротив, в других отношениях значение рода еще велико[105]. Так, прежде всего род сохраняет все свое значение как союз религиозный: члены рода - gentiles - связаны единством религиозного культа (sacra gen-tilicia). В связи с этим находится моральный контроль рода над своими сочленами: род блюдет за чистотой нравов, может издавать относящиеся сюда постановления (decreta gentilicia), налагать на провинившихся сочленов те или другие наказания вплоть до полного отлучения и т.д.
В области гражданских, имущественных отношений в более древнее время, по-видимому, существовала родовая общность имуществ, по крайней мере недвижимых, общность землевладения[106]. В историческую эпоху, однако, этой общности в чистом виде мы уже не находим. Она уже разложилась на собственность семейную (собственность отдельных семейств), оставив лишь следы своего прежнего существования в праве родового наследования и праве родовой опеки. По законам XII таблиц, если умерший не оставил родственников, индивидуальное родство которых можно доказать, - так называемых агнатов, - то наследство и опека переходят в род, к gentiles, то есть к лицам, принадлежащим к одному роду с покойным и носящим общее с ним nomen gentilicium[107].
Таким образом, возникнувшее государство, охватив отдельные, дотоле независимые роды своей высшей организацией, ослабляет значение родовых связей, разлагает роды на составляющие их элементы. Такими элементами являются семьи - familiae. Этот элемент еще крепок перед лицом государства. Древнеримская familia далеко не то, что наша нынешняя семья. В нашей современной семье каждый отдельный ее член представляет в глазах государства и права отдельную самостоятельную личность; каждый может иметь самостоятельное имущество, искать и отвечать на суде и т.д. Римская семья этой эпохи, напротив, представляет из себя замкнутый, тесно сплоченный круг лиц и имуществ, нечто для государства почти непроницаемое. Отдельных индивидов государство еще не знает; во внутренние отношения семьи оно не вмешивается; оно имеет дело только с главою семьи, paterfamilias, который закрывает собою всю семью для внешнего гражданского мира. Он отвечает за нее, но зато пользуется всеми правами внутри нее; de jure он здесь неограниченный владыка. "С точки зрения наших современных представлений, римская семья являла собой маленькую монархию - с тем только отличием, что могла не иметь территории, а была чисто личным союзом"[108]. В состав этого замкнутого семейного круга, этой маленькой монархии, входит жена домовладыки (которая юридически находится на положении дочери - filiae loco), его дети, внуки и т.д. (хотя бы и совершеннолетние), рабы и все недвижимое и движимое имущество[109]. Familia, таким образом, есть все, что находится под властью paterfamilias, вся сфера его частного обладания и господства. Здесь, внутри этой сферы, paterfamilias владычествует над всем безразлично: имеет над всем и всеми право жизни и смерти, право продажи и т.д. Члены семьи не имеют юридических сношений с внешним миром, они не могут от себя вступать в договоры, выступать стороною в процессе и т.д.; во всем они являются только орудием домовладыки. Только в политическом отношении взрослые члены семьи, способные носить оружие, являются самостоятельными: они участвуют в народном собрании наравне со своими домовладыками и, следовательно, обладают всеми известными тогда правами гражданина.
Примечания:
[100] Schrader O. Sprachvergleichung und Urgeschichte.
3-te Aufl. 1890; Ihering R. v. Vorgeschichte der Indoeuropäer. Lpz., 1894; Модестов В.И. Введение
в историю Рима. 1902–1904; Sanctis G. de. Storia dei Romani.
1907; Pais E. Storia di Roma. 1898–1899.
[101] Rechtsgemeinschaft (нем.) –
специальный термин юриспруденции, обозначающий взаимность правовой охраны,
буквально "товарищество в праве". (Прим. ред.)
[102] Binder J. Die Plebs. B., 1909. (Прим. ред.)
[103] Sanctis G. de. Storia di Roma. I–VI. 1907–1923.
(Прим. ред.)
[104] Организация и древнейшая история Латинского
союза представляет, впрочем, много темного и спорного. См.: Täubler E. Imperium romanum. I. 1913. S. 276–317.
[105] Ср.: Bloch G. La république romaine. 1913. P. 8–16.
[106] Ср.: Kübler B. v. "Gens" в Pauly-Wissowa "Realencyclopädie der classischen Altertumswissenschaft":
"Demnach bildete die Gens eine Marktgenossenschaft; im vicus oder pagus wohnten
die Geschlechtsgenossen beisammen". – "Итак,
род составлял некую хозяйственную общность; на
хуторе или в деревне жили вместе люди, объединенные кровным родством". (Пер. ред.)
[107] Nomen gentilicium – "родовое
имя", то есть имя, которое носит данный род. (Прим.
ред.)
[108] Jellinek. Das Recht des modernen Staates.
I. 1900. S. 285.
[109] Еще
законы XII таблиц, определяя судьбу наследства, говорят: "agnatus proximus familiam habeto" –
"пусть ближайший агнат возьмет familia", – очевидно, разумея familia как
имущество. (Пер. ред.)
