Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства.
Вот и все, что наши гражданские законы постановляют об этих видах товарищества. Нет постановлений ни о порядке составления и форме совершения сих договоров, ни о прекращении их действия, напр. о порядке выхода из союза, о последствиях смерти одного из товарищей или его несостоятельности. Следует, однако, заключить, что договор не прекращается ни смертью одного из товарищей (по общему правилу договоров), ни его несостоятельностью. В Уставе торговой несостоятельности указано (Уст. Суд. Торг. 570; Зак. Гражд., 2136), что части, принадлежащие несостоятельному в компаниях или товариществах, если не могут быть выделены по составу компании, то должны быть проданы конкурсным управлением, либо (когда эти части в заводе, имеющем полное действие) поступают в оценку до удовлетворения взыскания из доходов (2137).
Возможно ли у нас, в настоящем состоянии закона, - вне формы акционерной и товарищества на вере, в коем предполагается хотя одно лицо неограниченно ответственное, - возможно ли товарищество простых вкладчиков или пайщиков с ответственностью, ограниченной лишь вкладом каждого лица? Иные думают, что условие такого рода, помещенное в договоре, не подходящем ни под один из вышеуказанных видов, должно считаться необязательным для третьих лиц, входящих в отношения с таким товариществом. Если такое товарищество пользовалось правами корпораций и имело юридическую личность (на что требуется особое признание и утверждение от власти), то вступающие с ним в обязательство знали бы, что имеют дело с учреждением, на известном праве основанном; в противном случае, договариваясь с товариществом, они имеют дело лишь с совокупностью отдельных лиц, и ответственность каждого из них по договору со всеми непременно предполагается на общем основании, т.е. неограниченная, если закон для этой формы товарищества не установляет в сем отношении исключения, т.е. ограниченной ответственности.
Однако товарищество на паях не предполагает само по себе полного товарищества, буде то не определено явственно в самом договоре. Эта форма товарищества на паях довольно употребительна: таковы бывают большей частью золотопромышленные компании. Соединяются сначала несколько товарищей на общее предприятие и, не определяя даже вперед капитала, умственно делят фонд предприятия с активом его и пассивом на условленное количество паев или единиц участия в фонде (не по числу начальных участников, но по взаимному расчету), и распределяют их между собой - одному столько-то, другому столько-то, причем оставляют иногда несколько запасных паев для награды тому, кто окажет особливую услугу предприятию. Затем условливаются, сколько каждый должен вносить на свои паи капитала единовременно или ежегодно на ведение дела: взносы эти могут быть распределяемы по условию и неравномерно. Затем обыкновенно определяется, кто из компаньонов заведывает предприятием, кассой, как распределяется и в каком порядке употребляется прибыль и т.п. Владелец каждого из паев может, при известных условиях, передать его или часть его, стороннему лицу: в течение известного срока со времени открытия общества передача паев может быть запрещена, а на случай последующей передачи может быть вменено в обязанность каждому из начальных компаньонов предлагать прежде покупку паев своим сотоварищам. Такое товарищество не предполагает непременно солидарной ответственности своих членов.
В деле Калинина-Шушляева (1 Общ. Собр. Сен. 30 марта 1873 г.) возникал вопрос о юридическом значении подобного товарищества, в коем каждый из товарищей обязывался ежегодным взносом, и каждый уполномочивал отдельно доверенностью общего управляющего делами; требовалось определить: должен ли каждый из товарищей отвечать солидарно за долги компании или отвечать лишь в мере своего вклада и паев своих. Сенат признавал, что из трех видов, означенных в 2128 ст. Зак. Гражд., договор не отвечает ни товариществу на вере, ни товариществу по участкам, следовательно должен быть причислен к полному товариществу. Это едва ли справедливо, ибо в договоре нет прямого условия действовать заедино общим именем всех. Оно ближе подходит к товариществу на вере, но если и не вполне подходит, то 2128 ст. вовсе не имеет в виду указать исключительно признаваемые законом виды товарищества. Форма эта свободная и допускает всякие видоизменения условий, не противные закону. Она не исключает самой простой формы общества, как совокупности лиц, действующих вместе, по общему согласию, хотя и без единства юридической личности.
В упомянутом деле, доходившем до рассмотрения Гос. Совета (1879 г.), возникал вопрос об ответственности всей компании по договору, заключенному на основании доверенностей, данных одному (стороннему) лицу от всех компаньонов, на управление приисками. Один из компаньонов стремился доказать, что его ответственность исчерпывается вкладом, который он внес уже, с излишком даже против других товарищей, на общее предприятие. Взыскатель, напротив того, стремился возложить на него одного всю ответственность, по закону полного товарищества. Признано, что ответственность ложится на всю компанию и не может ограничиваться одними лишь вкладами товарищей, да и, по силе договора, складочного капитала не предполагалось, а все убытки положено принимать поровну на каждый пай; следовательно, в случае недостаточности наличных сумм в предприятии, компаньоны обязаны покрывать расходы из других средств, рассчитываясь между собой в переплаченных каждым суммах.
Для ближайшего уяснения отношений в товариществе представляется образец договора. 19 октября 1874 г., Васильев, Закалинский и Шахно предположили открыть, на общие средства, заведение наклеенных паркетных полов, с производством других столярных работ и с принятием подрядов по постройке и ремонту зданий, на следующих главных условиях: 1) Операции товарищества будут производиться под фирмой "Васильев и Кº". 2) Для производства дела на общий счет, они должны нанять под заведение помещение, снабдить оное всем необходимым и нанять мастеровых и нужную службу; исполнение сего предоставляется А.В. Васильеву, по усмотрению его. 3) Для того, равно как и на другие расходы по делу, они, товарищи, должны иметь и затрачивать в дело, по мере надобности, 4500 руб. сер. Взнос в дело этих денег должен последовать с каждого из них поровну, т.е. по 1500 руб. Деньги эти должны считаться основным капиталом предприятия и до окончания срока этого договора не могут быть взяты из дела. Взнос А.В. Васильева поступает на приобретение всего необходимого, означенного в п. 2 сего договора. Взносы Закалинского и Шахно должны поступить в дело или в кредитное учреждение, на имя товарищества: 2000 руб. к 20 ноября 1874 г. и 1000 руб. в феврале будущего 1875 г. 4) По мере развития дела, каждый из товарищей должен стараться способствовать делу материальными средствами поровну, не ограничиваясь вкладочным капиталом; при этом каждый, затративший в дело определенную сумму, большую против других своих товарищей, на ту часть этой суммы, которая превышает затраты других членов, получает в виде вознаграждения излишне затраченного против других капитала, и в виде неустойки, - по пяти годовых процентов из паев каждого из своих товарищей, по соразмерности разницы в затратах. В сем случае, за основание для поверки затрат каждого из товарищей, будут служить общая конторская книга их личных счетов и книжки, содержащие их одноличный счет, которые получает каждый член для себя, при подписании сего условия, за подписью других двух членов, и в которые, одинаково как и в общую, будут заноситься поступления в дело денег, с распиской в них одного из товарищей вкладчика, а для получения удовлетворения - общий годичный расчет, составленный на сем основании. 5) Счеты рабочих, мастеровых и службы при заведении, а также счеты и записки по забору харчей для людей при заведении и мелкие, именно до 100 руб., счеты и записки по забору разных материалов для заведения, обязательны для всех товарищей, если они подписаны одним из них или лицом, ими на то уполномоченным. 6) Распорядителем работ на весь срок договора будет А.В. Васильев, вследствие чего на нем преимущественно лежит обязанность блюсти за правильным и точным выполнением заказов, составлять сметы и рисунки, контролировать работы рабочих и мастеровых, наблюдать за подрядами по постройке и ремонту зданий, - если таковые будут, - и вообще технические и архитектурные исполнения. Хозяйственная часть всего дела предоставляется П.У. Шахно, как-то: закупка харчей, прием материалов, контроль материалов и пр.; Г.А. Закалинскому стараться приобретать дело для товарищества, получать и взыскивать деньги и разыскивать и закупать материалы для дела. 7) Каждый из товарищей имеет право принимать заказы по предметам предприятия и входить с заказчиком в обязательства на счет товарищества, за исключением подрядов по постройке и ремонту зданий. 8) Причитающиеся товариществу, от кого бы то ни было и за что бы то ни было, платежи, равно как и задатки при приеме заказов и подрядов могут быть получаемы каждым из товарищей отдельно, под личную свою квитанцию, если единовременное получение не выше 500 руб., и под квитанцию двух товарищей, если единовременное получение выше сей суммы. Получаемая сумма, в каком бы размере она ни была, не позже как в три дня, исключая праздника, должна быть полностью представлена в контору товарищества, которая записывает эти деньги на приход. Каждый из товарищей, не исполнивший в точности содержащегося в сем пункте условия, платит в пользу остальных товарищей: в первый раз - двойную против полученной и удержанной сумму, во второй раз - подлежит той же ответственности и, кроме этого, считается нарушившим договор, почему ответствует при этом и за нарушение сего договора по п. 11. Для записи получения денег от имени товарищества, каждый товарищ, при подписании договора, получает за подписью двоих своих товарищей книжку, в которой контора будет отмечать получение денег. 9) В феврале месяце каждого года должен быть учинен между товарищами годичный расчет. Первый годичный расчет будет в декабре 1875 г. Каждый товарищ получает по экземпляру такого расчета, за подписью двоих своих товарищей. Если по такому расчету, за данный год, окажется убыток, то, при отсутствии общего согласия на прекращение дела, оно продолжается, и убыток при этом должен быть пополнен каждым в соответствующей части, в течение трех месяцев, считая с окончания годичного расчета, т.е. с 1 января. Член, не исполнивший сего, выходит из товарищества и лишается всех своих прав по договору, исключая права получить в течение шести месяцев из своего основного капитала ту часть, которая остается по отчислении убытка. Выход члена из товарищества на сем основании не нарушает ни в чем договора по отношению остальных товарищей, и фирма остается без изменения. Вышедший же член обязывается лишь, до истечения срока сего договора, не открывать лично или в компании, заведения, в чем-либо подобного сему; в противном случае он ответствует за нарушение всего договора по п. 11. В первом году существования товарищества, Закалинский и Шахно не могут чинить забора денег из дела, а Васильев имеет право получать на свое содержание с заказов на сумму до 2000 руб. 10%, до 3000 руб. - 5%, до 10 000 руб. и выше 3%, по мере выполнения заказов и взноса за оные заказчиками денег. 10) Для ведения книг по товарищескому делу, для контроля самого дела и счетов товарищей, они должны иметь контору, с лицом, ею заведывающим. В конторе для ведения обязательны такие-то книги. 11) Срок договору определяется в 10 лет, считая с 1 ноября 1874 г. по 1 ноября 1884 г. Во весь срок существования договора никто из договаривающихся не может выйти из товарищества, равным образом открывать от себя или в компании с кем-либо заведения, в чем-либо подобного товарищескому, и не может отказаться от исполнения всех условий сего договора: в противном случае, виновный в том член лишается всех, принадлежащих ему в товариществе прав, в том числе и права на получение обратно своего основного капитала, и платит в пользу своих товарищей неустойку в 6000 руб. серебром. 12) Во всех случаях, непредусмотренных сим договором, действуется не иначе как с согласия всех товарищей, а во всех спорах по расчетам служат основанием годичные расчеты за последний до спора год и книжки, упоминаемые в 4 и 8 п. сего договора; притом спор о каждом годичном расчете и возражение о неполучении его, может иметь место лишь в течение шести месяцев, со дня, назначенного для окончания расчетов, т.е. с 1 января каждого года.
Крузенштерн вступил по лесной операции в товарищество с Латкиным и Сидоровым, разделив участок на паи каждому из товарищей. Прибыли делятся по паям, а если прибылей не будет, а прочие товарищи станут продолжать дело, то выдают Крузенштерну по 4000 руб. в год, которые вычитаются впоследствии из прибылей его, Крузенштерна. Об этих деньгах Крузенштерн предъявил иск на Сидорова и Латкина. Присуждено взыскать с них по 20 т. При исполнении решения взыскание обращено на состоявшего в лицах Сидорова безраздельно, на что он жаловался, ограничивая свою ответственность мерой своих паев в товариществе. Найдено, что взыскание присуждено было с Сидорова и Латкина не как с компаньонов, а как с личных должников, следовательно должно быть разделено поровну (1 Общ. Собр. Сен. 9 ноября 1873 г.).
Товарищество полное для торгового предприятия именуется торговым домом. Это и есть фирма, или общее имя, под которым торгуют товарищи. Учреждается оно посредством договора, для которого специальной формы не положено, на срок или бессрочно; но торговый дом может быть открыт и может получить "торговое и гражданское знаменование" не иначе как по извещении купечества печатными листами и по внесении в думу выписки о договоре, в которой должны быть означены: род товарищества, имя, жительство и звание товарищей, количество составленного капитала, подпись и печать тех товарищей, которые уполномочены непосредственно править и распоряжать делами. Каждый из товарищей должен иметь отдельное свидетельство на торговлю, ибо единство юридической личности в таком союзе не предполагается (Уст. Торг., ст. 68-72, 79, 80).
Товарищи одного торгового дома не могут быть в то же время товарищами в другом. Все товарищи ответствуют за все долги торгового дома, вообще и порознь, всем своим имуществом движимым и недвижимым (77, 78 ст.; Уст. Вексельн., ст. 91).
Со смертью товарища союз не нарушается. На случай смерти каждому из товарищей вменяется в обязанность назначить, открыто или в запечатанном пакете, лицо, которое должно заступить его место, для продолжения общей торговли (Уст. Торг. 73-75). Если же такого назначения не сделано, то соблюдаются особые, на сей случай, правила к обеспечению продолжения дел в торговом предприятии, по смерти одного из соучастников (Зак. Гражд., ст. 1238, прим. 1, прил.).
Товарищество на вере составляется, по выражению закона, из одного или многих товарищей одинаковой гильдии, приобщением одного или многих вкладчиков, которые вверяют первым для торга известные суммы своих капиталов. Оно называется торговым домом, под именем товарищей и компании. Устройство и открытие такого дома подчиняется общим вышеозначенным правилам. Но в обвещении и выписке наименование вкладчиков необязательно: должно быть означено лишь количество вклада (Уст. Торг., ст. 81, 82, 86). Качество вкладчика, по словам 83 ст., не определяет рода жизни (или звания, как сказано в указе 1807 г.); из этого, кажется, следует заключить, что и не торговое лицо может быть вкладчиком. Вкладчик не участвует в управлении делами фирмы и не может обязываться на лицо торгового дома, а в случае его разрушения ответствует только наличным вкладом; следовательно, если суммы оказалось недостаточно, не подвергается он и дальнейшему взысканию за фирму (83-85).
Председатели коммерческих судов и члены их не из торгового сословия не могут участвовать в торговых товариществах, т. III, Уст. Служб. Правит., прим. 2 (по Прод. 1890 г.) к ст. 528.
О вступлении изобретателя, получившего привилегию, в товарищество по случаю оной см. Уст. Промышл., ст. 192, 193.
Сущность товарищества. Собрание займодавцев несостоятельного не следует признавать обществом, хотя все они в общении (in communione) интересов между собой, но в силу закона и в силу своего положения, а не в силу соглашения. Конкурсное же управление, ими выбранное, признается законно уполномоченным от всех займодавцев по управлению массой несостоятельного. Посему конкурсное управление не имеет и надобности в особой доверенности для ведения дел, и может искать и отвечать на суде непосредственно, а не чрез особого поверенного, как постановлено 27 ст. Уст. Гр. Суд. для обществ. Ср. Касс. реш. 1877 г., N 100.
Товарищество составляется из лиц, действующих под одним именем в общем составе; посему не признан товарищеским договор, коим несколько лиц обязываются сообща убирать и молотить посеянный хлеб (Касс. реш. 1875 г., N 554).
От товарищества надобно отличать общее владение имуществом, хотя бы и по договору: напр., три лица заключили договор, что, построив сообща дом на отведенном участке казенной земли, будут участвовать поровну в доходах и расходах или же торговать в доме, или жить в нем поочередно (Касс. реш. 1874 г., N 478).
Виды. По делу Короткова Сенат признал существование между двумя братьями товарищества по подрядным работам, хотя формального договора между ними не было, и признал вместе с тем право одного требовать отчетности от другого. Доказательствами приняты: две домашние подписки одного брата о принятии другого в товарищи по работам, условия, заключенные от обоих товарищей, и прошения, из коих видно, что ответчик признавал истца товарищем (1 Общ. Собр. Сен. 16 апреля 1876 г.).
Законные правила (2126-2138) о товариществе и компании не исключают возможности исполнять торговые или промышленные предприятия в обществе, без заключения формального договора, по словесным сделкам, существование коих может быть доказываемо свидетелями. Касс. реш. 1872 г., N 823. В данном случае два лица приняли на себя посредничество для продажи имения.
Простой компанейский договор (на совместное приобретение лесной дачи на общий капитал в определенных долях) несправедливо причислять ни к полному товариществу, ни по вкладам, ни по участкам (Касс. реш. 1869 г., N 454).
Две площади сряду не могут быть отводимы одному золотопромышленнику; посему участие одного и того же лица в двух золотопромышленных компаниях препятствует обеим компаниям владеть смежными площадями отводов (Сб. Сен. реш. I, N 109).
Полное товарищество. Не есть товарищество полное, когда в условии не сказано, что компаньоны предположили действовать общим именем, а предположено от одного, как хозяина, выдать другому доверенность (Касс. реш. 1870 г., N 229).
В товариществе полном все действуют общим именем и друг за друга отвечают. Но не всякое товарищество, в коем есть, по условию или по закону, круговая ответственность, есть полное товарищество.
Лялин, в товариществе с тремя купцами, заключил с казной подрядный контракт, коим положено, что все вообще товарищи, и в равной степени, отвечают друг за друга в исправном исполнении подряда. Но все работы по подряду разделили они между собой по отделениям, так что каждый был хозяином в своем отделении, получая свои задатки и представляя свои залоги. Кто окажется неисправным, того устранить, а материалы его и задаточные залоги поступают в распоряжение товарищей, которые отвечают за неисправность его. Товарищество это не признано полным, так как по условиям его все в равной степени отвечают друг за друга. При неисправности одного из товарищей, казна обратила взыскание на причитавшиеся сотоварищам его платежи, не обращая взыскания на его залоги, так как залоги отвечают лишь при несостоятельности (Мн. Гос. Сов. 1874 г.).
Право искать и отвечать на суде в товариществе полном предоставляется, по силе 26 ст. Уст. Гр. Суд., одному из товарищей в том только случае, когда он, по силе учредительного договора, уполномочен распоряжаться делами товарищества, в противном же случае он должен иметь особую доверенность от прочих товарищей (Касс. реш. 1877 г., N 255).
Товарищество на вере. Гаугер и Шиловский условились производить сообща винокурение: Гаугер предоставил на то свой завод, а Шиловский оборотный капитал 30 тыс. руб., контракты на поставку вина заключать Гаугеру и все прочие распоряжения принадлежат ему же. Шиловский отрицался впоследстии от ответственности по контрактам, заключенным Гаугером, без особой его доверенности. Сенат признал товарищеское условие подходящим под законное определение товарищества на вере, и договор, заключенный Гаугером, признал обязательным для товарищества, а как все имущество товарищества принято впоследствии Шиловским, то он и должен отвечать по договору Гаугера (1 Общ. Собр. Сен. 15 ноября 1874 г.).
