Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства.
Законодательства обращают особое внимание на этот подготовительный период, установляя формальности, долженствующие служить ограждением общественного доверия к возникающему учреждению от недобросовестных попыток обратить общее дело к выгоде немногих, т.е. учредителей, у кого в руках находится, и подговоренных учредителями лиц, из коих сразу может быть составлено решающее большинство. Массе имущества, составляющего фонд предприятия, может быть придано мнимое, раздутое значение - показанием фиктивного, невнесенного капитала по акциям, и преувеличенной оценкой материальных имуществ (apports), вносимых в дело некоторыми учредителями. Французский закон особенно изобилует формальностями в этом отношении. Допуская учреждение общества по соглашению по крайней мере семи учредителей, он требует, чтобы прежде утверждения и открытия общества имелось удостоверение в покрытии подпискою всего основного капитала и во взносе по крайней мере 25% по акциям. Кроме того, требуется предварительный созыв общего собрания акционеров в определенной законом полноте состава, для проверки показаний и утверждения распоряжений; для оценки материальных взносов требуется даже двукратное собрание с усложнением формальностей. За неточность в показаниях относительно акций установлены строгие наказания. Итак, французский закон доводит опекунский надзор свой за обществом, пред установлением его, до крайней степени. Этому примеру следует, хотя и в меньшей мере, германское законодательство. Против этой политики предъявляется много возражений в последнее время. Доказывают, что все эти формальности ничего в сущности не обеспечивают и не препятствуют проискам учредителей и собранной ими партии: но препятствуют привлечению капиталов и стесняют на первых порах развитие деятельности учреждения. Указывают, напротив того, на примере английского законодательства, которое стремится облегчить и освободить от формальностей начало предприятия, обращая главное внимание на личную ответственность и ограждая ее строгими наказаниями за нарушение доверия. В Англии требуется, так же, как и во Франции, не менее семи учредителей акционерного общества с ограниченною ответственностью (Joint Stock company, Limited company); но от них не требуется и составления устава (нормальный устав содержится в законе), а лишь записка, всеми подписанная, с означением фирмы и размера акций и основного капитала. Необходимой формальностью считается регистрация акта, с означением участников и принадлежностей предприятия. Прежде этой регистрации никто не смеет действовать именем общества, под тяжкими взысканиями. Всякие публичные объявления или приглашения от имени общества должны быть без малейшего умолчания или прикрытия, могущего ввести в заблуждение, - за нарушение чего закон угрожает тяжкими взысканиями.
По утверждению устава, он должен быть внесен в торговые реестры (Handelsregister), и с этого только времени общество открывает официальную свою деятельность. Но до этого еще необходимо, чтобы основной капитал пополнился совершенно подпиской на акции и чтобы некоторая, законом определенная, часть денег была уже внесена по подписке за акции.
Подписка открывается по правилам устава, в коем бывает означено, какую часть подписной суммы следует внести за каждую акцию при самой подписке в виде задатка и в какие сроки должно быть внесено остальное. Если подписка превосходит предложение, т.е. сумму основного капитала, то производится разверстка капитала между подписавшимися. Право по подписке на акцию удостоверяется квитанцией, или временным свидетельством, впредь до полной оплаты или до иного, указанного уставом, срока.
Общество открывает свою деятельность организацией управления. Непременными его органами служат следующие учреждения.
1. Общее собрание акционеров. Оно служит органом выборов и окончательной инстанцией для решения всех существенных и критических вопросов управления и хозяйства. Право голоса в нем принадлежит, по уставу, или каждому из акционеров, или представителю известной суммы, дающей право на один голос. Оно собирается определенным в уставе порядком раз в год для выслушания отчета, а в чрезвычайных случаях по созыву правления или по требованию акционеров. Решения его постановляются по большинству голосов, простому или усиленному для некоторых случаев; для иных же, важнейших, требуется и единогласие.
Постановления в общем собрании делаются по большинству голосов; но как считать голоса, о том есть сомнение. Когда единицы паев, т.е. акции, не крупные, и по каждому из владельцев, хотя бы одной акции, предоставлено право голоса, тогда многолюдное собрание может превратиться в толпу, не способную к разумному обсуждению вопросов и доступную всякого рода влияниям и подборам голосов. Отсюда возникает нужда в некотором цензе, т.е. в предоставлении голоса не отдельной акции, но сумме некоторого размера, превышающей акционерную единицу. Но акционеры не равны между собой по сумме акций, принадлежащих каждому. Наряду с мелкими есть и крупные, т.е. владельцы множества акций на значительную сумму. Когда акционерам последнего рода принадлежит, по общей сумме их достояния, столько голосов, сколько цензовых единиц совмещается в их капитале, то обсуждение выходит неравное и, стало быть, решение определяется не по рассуждению голосов и умов, сколько их было в собрании, но по воле и по интересам меньшинства, располагающего механически громадным числом баллов. Это важный недостаток акционерного решения, но весьма трудно избежать его, ибо предоставление каждому акционеру не более одного голоса, с другой стороны, несообразно было бы с преобладающим значением капитала в акционерном обществе, которое есть не что иное, как совокупление капиталов для известной цели. Между этими двумя крайностями средней мерой служит принимаемое иногда правило - установление наибольшей меры голосов, которыми дозволяется располагать крупному акционеру. Вообще, от устава зависит постановление тех или других правил по этому предмету: закон или ограничивается указаниями на случай недостатков в уставе, или установляет обязательное правило на особые случаи. Так, французский закон ставит правилом для первоначального или поверочного общего собрания, что каждый акционер имеет голос, но никто не может иметь более 10 голосов. Для прочих же собраний, на случай недостатка определений в уставе, - закон велит считать за каждым акционером один голос. Английский закон велит считать за каждым акционером один голос. Английский закон, также в смысле дополнения к уставу, установляет такое правило, что на 10 акций полагается один голос, затем на каждые пять акций прибавляется еще голос, до первой сотни, а у кого больше ста акций, тому на каждую сотню, дается лишь по одному голосу.
Злоупотреблениям в подборе голосов через подставных акционеров закон стремится противодействовать лишь строгими наказаниями.
Состав общего собрания в указанных уставом случаях обязателен. В случае недобросовестных отказов или промедлений предоставляется коммерческому суду делать непосредственные распоряжения о сем по жалобе акционеров. Каждый из акционеров может в положенный срок (напр. за неделю) перед собранием требовать сообщения баланса и предъявления подлежащих документов в правлении: это право предоставлено французским законом даже не имеющим голоса акционерам. В уставах означается, кто председательствует в собрании: в противном случае закон указывает на председателя правления. Справедливо указывают на неудобство этого правила, так как председатель правления может быть не беспристрастен. Замечают также, что следовало бы для ведения протоколов в собрании назначать со стороны лицо, от суда аккредитованное.
Для действительности общего собрания закон повсюду считает необходимым присутствие достаточного количества акционеров. Так, во французском законе требуется представительство не менее 1/4 части капитала; в Англии известного числа членов. Для присутствия по особо важным вопросам назначается усиленная пропорция капитала или наличных членов, или требуется усиленное большинство при решении; в иных случаях, по германскому закону, - единогласие.
2. Правление по выбору из акционеров или даже из сторонних лиц для хозяйственного ведения дел и для представительства - в отношении к третьим лицам. По французскому закону, состав первого правления, по открытии, может быть назначен и в самом учредительном акте, но лишь на время, не долее трех лет. Оно считается ответственным за свои действия не только перед общим собранием, но и перед каждым из акционеров, в случае иска. Члены правления подлежат и уголовным наказаниям за нарушение некоторых правил, напр. за умолчание о неисправном состоянии дел, ведущем к неоплатности; за промедление в открытии наблюдательного совета, в особенности же за раздачу дивиденда по недобросовестному расчету, несогласному с положением дел. Всего строже в этом отношении английский закон.
Должность правления самая существенно важная в акционерном обществе и требует полного доверия. По английскому закону первые члены правления, через четыре месяца по открытии общества, должны оставить должность и уступить место вновь выбранным: предполагается, что первое собрание во всяком случае находится под влиянием учредителей. Затем ежегодно или в иные сроки определенная часть членов выходит и заменяется новыми членами. Членам правления по французскому закону, а особливо по английскому, строго запрещается принимать интересное участие в каких бы то ни было предприятиях, поставках, сделках и т.п., производимых на счет общества; английский закон, в случае нарушения, лишает их звания и всякую получаемую ими прибыль обращает в пользу общества.
3. Наблюдательный совет, по выбору, для надзора за действиями правления и для ревизии дел. Этот орган предназначен для контроля, так как правление - для распорядительной и хозяйственной деятельности. Учреждение это возникло во французском праве, преимущественно для товариществ на вере, соединенных с акционерным предприятием. В простых акционерных обществах французский закон учреждает наблюдательных комиссаров лишь на первое время, до первого общего собрания. В германском законе наблюдательный совет является постоянным учреждением; но на практике учреждение это приносит мало пользы, так как члены его, связанные большей частью общим интересом с членами правления, оказываются мало способными контролировать их, и выбор большей частью зависит от тех же партий, которые направляют выбор правления. Английский закон не знает подобного учреждения; зато он установляет действительный способ к обузданию правления, предоставляя суду право вмешательства в дела правления, по жалобе акционеров, представляющих значительную долю (до 1/5 части) всего капитала. Суд может, обеспечив залогом издержки производства, назначить от себя ревизоров, которые вправе исследовать все дела правления и допрашивать всех агентов его под присягой. Кроме того, английский закон допускает действительное средство к ограждению меньшинства от незаконных постановлений большинства в общем собрании. Каждый акционер, хотя бы от своего только лица, имеет право обжаловать суду действие органов общественного управления, когда оно противно закону или уставу общества, и требовать, чтобы суд наложил запрещение (injunction) на это действие. Наконец, в определенных законом важных случаях каждому акционеру предоставляется просить суд о распущении общества и о ликвидации дел его.
Все общество считается, в качестве юридического лица, субъектом прав по имуществу и ответчиком в обязательствах. Акционер не вправе требовать назад внесенные за акцию деньги; но вправе требовать свою долю из чистой прибыли от предприятия, по заключении ежегодных счетов. Доля эта называется дивидендом. В уставе общества, или и в самом законе, определяются некоторые условия и правила для исчисления дивиденда, равно как и для составления баланса. Правила эти нужны для предупреждения злоупотреблений и беспорядков, ведущих нередко к расстройству акционерного хозяйства. Так, напр., со стороны правления может быть выведена мнимая прибыль, включением в нее таких статей, которые, в сущности, составляют пассив экономии или относятся не к прибыли, а к пополнению фонда. Так, например, основным правилом считается охранение основного капитала, и если он тронут, то до пополнения его невозможно показывать прибыль в дивиденде. Если есть запасной капитал, то может быть постановлено исключить и его из прибыли[24]. По общему правилу, нельзя заранее обеспечивать акционерам, вместо дивиденда, определенный процент, вроде ренты с их акций, так как дивиденд составляется лишь из действительной чистой прибыли. Но в виде исключения могут быть случаи, в коих некоторым привилегированным акциям (Prioritäts-Aktien) присвоивается право на процент. В иных случаях допускается, для привлечения акционеров, назначать им на первое время, пока еще предприятие, требующее подготовительных работ, не пущено в полный ход, - процентную выдачу на акции, на счет основного капитала. А когда предприятие (напр., устройство железной дороги) имеет особенное государственное значение, - государство принимает на себя гарантию этих процентов, т.е. уплачивает их (в кредит обществу) из своей кассы, буде общество не может само платить их.
Иногда для расширения предприятия требуются новые капиталы. Средством для этого употребляется - увеличение основного капитала выпуском новых акций или заем в виде выпуска облигаций от имени общества. То и другое совершается не иначе как по определению общего собрания, которое подлежит утверждению тем же порядком, каким утверждается самый устав общества. Приобретатели новых акций входят в общий разряд акционеров; но для привлечения капиталов новым акциям может быть предоставлена привилегия (Priorität) с правом на процентную выдачу. Облигации составляют уже прямое, бессрочное обязательство от имени общества, оплачиваемое процентами; они выдаются или на имя, или на предъявителя, и составляемый из них капитал не причисляется к основному фонду, но обращается на расширение предприятия. Облигации эти постепенно погашаются ежегодными сериями, и на погашение отделяется особый капитал. Что касается до самых акций, то погашение их обществом равнозначительно с приобретением собственных акций, стало быть противоречит существу акционерной компании, и потому такая операция признается несообразной с общим порядком и с интересами как акционеров, так и кредиторов общества. Она допускается или по специальному правилу устава, или, в исключительных случаях, по решению общего собрания, как способ к постепенному прекращению всей деятельности общества. Акции, гарантированные правительством, погашаются ежегодно самим правительством, которое, вместе с тем, само становится, в мере погашенной суммы, участником акционерного предприятия.
Акционерное общество прекращается:
1) С достижением цели предприятия, когда она временная или срочная.
2) С открытием несостоятельности и конкурса, когда остановлены платежи, или окажется по балансу, что имущество недостаточно на покрытие долгов. Французский закон (об английском сказано выше) предписывает, в случае ущерба 3/4 основного капитала, созывать общее собрание для совещания о ликвидации; если же оно не созвано, то каждому акционеру или вообще интересованному лицу предоставляется просить суд о ликвидации дел.
3) По определению общего собрания акционеров, вследствие слияния одного общества с другим (fusion), иногда признается за нужное прекратить общество посредством погашения или выкупа акций, или посредством продажи всего имущества и соединения всех акций в одних руках.
4) Наконец, в исключительных случаях, общество, ради государственных целей, может быть уничтожено правительством, с вознаграждением или и без вознаграждения.
С прекращением общества соединяется ликвидация имущества и дел его. При сем общество утрачивает свою юридическую личность: на место ее становится совокупность акционеров, как совладельцев общего их достояния, которое и делится между ними, за удовлетворение долгов. Так разумеют многие истолкователи закона; но по мнению других общество продолжает еще существовать до окончания ликвидации, в своей юридической личности, и органы его продолжают свое действие. Английский закон положительно высказывается в этом смысле, обращая особливое внимание на порядок и правила ликвидации, - о чем в прочих законодательствах весьма мало или совсем нет определительных постановлений.
§ 62. Договор товарищества и значение его в русском быте. – Общие законодательные формы не исчерпывают всего содержания товарищества. – Особенные виды товарищества, упоминаемые в нашем законодательстве. – Артель, как явление русского быта и как учреждение.
Договор товарищества принадлежит к самым обычным издревле в русском народе. Как община составляет у нас форму общественного быта, вполне соответствующую естественным его условиям, и удовлетворяет потребности - поднять и вынести сообща то, что одному не под силу, - так и в гражданском договорном быте подобная же потребность удовлетворялась издревле складкой и товариществом - в промыслах и в торгах. К исполнению службы, к платежу податей, к исправлению повинностей, к несению всякой государственной и общественной тяги применялась форма обязательного союза и взаимной круговой ответственности: подобно тому крестьяне в своих промыслах и торговые люди в торговом своем деле охотно складывались в союз товарищества и нередко составляли о том записи. По этим только памятникам мы можем судить об обычае и о свойстве отношений между товарищами, но общего права вывести из них невозможно: его не было и в законах старого времени. И без особых записей было в обычае рядиться на службу или на дело целою совокупностью людей, в виде товарищей (такой-то с товарищи), причем и ответственность определяется обыкновенно совокупная (взять на том, кто будет в лицах). Артель - столь известное в России учреждение - есть не что иное, как господствующий в народе по обычаю вид товарищества (см. Доп. к Акт. Ист. т. I. N 3. Акты отн. до юрид. быта т. I. N 111, 121; т. 2. N 252 и сл.).
Петр I много заботился об устройстве компаний, по образцу иностранных, поколику они способствуют развитию торговли и промышленности, - в связи с новыми устроенными им учреждениями для управления горно-заводской и мануфактурной частью и торговлей. Но и при нем, и затем в течение 18 столетия, не было и доныне нет у нас общего закона о товариществе, как договоре гражданском. В 1807 г., 1 января издан был манифест о даровании купечеству разных преимуществ и привилегий. По этому поводу установлены правила собственно о купеческих компаниях, которые и доныне служат единственным основанием нашего закона гражданского о товариществах. Они вошли в состав свода законов гражданских при первом его издании и повторены, с дополнениями, в уставе торговом. В Своде законов гражданских (2125 и сл.) помещено общее определение: товарищества составляются из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем. В другой статье (2129) употреблено другое выражение: общим именем всех, имеющее другой оттенок юридического значения. Как бы то ни было, во всех этих статьях предполагается предметом товарищества предприятие "по торговле, по застрахованию, по перевозкам и вообще по промышленности", и притом предприятие, действующее одним именем. Сюда отнесены исключительно поименованные в законе три вида: товарищество полное, товарищество на вере и компания на акциях. Последней, по всем признакам, присвоена юридическая личность; первые два - объединяются внешним образом в фирме, составляющей то общее имя, под которым они действуют.
Затем остается вовсе неизвестным, - вне законного определения, - как разуметь те многочисленные виды товарищества, которые существуют в гражданском быту нашем, устроиваясь для различных потребностей, - имеют свое хозяйство и входят в юридические отношения и обязательства. Некоторые из таких сообществ, поколику имеют в виду цель общественную (напр., ученые, благотворительные, собрания, клубы), требуют устава, утверждаемого правительством, и относятся к области общественного права. Но собственно гражданские сообщества, не подходящие под признаки товарищества полного, остаются без определения. Можно сказать только, что договор этого рода, в пределах общего правила 1528 ст., законен и действителен между сторонами, в него вступившими; что письменная форма, а тем более явочная, не безусловно необходима для признания его действительным и может быть нужна лишь как удостоверение условий соглашения; что простое товарищество само по себе не имеет юридической личности и не предполагает солидарного отношения между участниками относительно сторонних лиц, вступающих с ними, по общему их делу, в соглашения и обязательства; что имущество, принадлежащее такому товариществу, как фонд для общей деятельности, должно почитаться общим, и распоряжение им, в отсутствие особых условий, совершается по закону общей собственности.
Примечания:
[24] Кроме того, германский
закон ставит правлению в обязанность, при составлении баланса, соблюдение
некоторых правил, напр. курс бумаг показывать по тому дню, когда баланс
представляется; издержки управления показывать не в активе, а в расходе,
и пр.
